曹玉昆 翟相如

區(qū)塊鏈金融是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與社會經(jīng)濟融合的必然結(jié)果，2019 年10 月24 日，習(xí)近平總書記在中央政治局第十八次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)：“我們要把區(qū)塊鏈作為核心技術(shù)自主創(chuàng)新的重要突破口，明確主攻方向，加大投入力度，著力攻克一批關(guān)鍵核心技術(shù)，加快推動區(qū)塊鏈技術(shù)和產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展?！?由此可見，區(qū)塊鏈技術(shù)很可能將成為未來社會經(jīng)濟發(fā)展的重心之一，圍繞區(qū)塊鏈金融的社會經(jīng)濟體制改革也可能將逐步開展，其中就包括對區(qū)塊鏈金融的法律風(fēng)險研究與監(jiān)管機制的完善。

區(qū)塊鏈的技術(shù)優(yōu)勢對傳統(tǒng)金融市場中的資本流通與監(jiān)管模式等產(chǎn)生了積極影響

區(qū)塊鏈金融是通過共建數(shù)據(jù)庫的方式，以某一信任機制為基礎(chǔ)，進而不依托于第三方而開展的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟活動，以實現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程中成本的有效控制。相比較傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)金融，區(qū)塊鏈金融提供了更加安全的交易環(huán)境，我國區(qū)塊鏈金融的正式落地對全球區(qū)塊鏈金融的發(fā)展有著重要意義，對包括中國在內(nèi)的亞洲地區(qū)實現(xiàn)資產(chǎn)數(shù)字化流通、交易等模式的轉(zhuǎn)變具有積極的推動作用，也預(yù)示著未來世界金融生態(tài)結(jié)構(gòu)調(diào)整的方向。區(qū)塊鏈技術(shù)的大規(guī)模應(yīng)用主要集中在金融領(lǐng)域，基于區(qū)塊鏈的技術(shù)優(yōu)勢，其對傳統(tǒng)金融市場中的資本流通與監(jiān)管模式等產(chǎn)生了積極影響，具體表現(xiàn)在以下幾個方面。

有效控制資本運營成本。區(qū)塊鏈技術(shù)依托互聯(lián)網(wǎng)的開放性、即時性等特點，能夠大大簡化傳統(tǒng)金融機構(gòu)運營管理流程，減少金融機構(gòu)運營對人力資源的過度依賴，提高資本運營效率。而且在對外貿(mào)易快速發(fā)展的背景下，區(qū)塊鏈金融所提供的支付模式能夠保證資本的高效流通，解決傳統(tǒng)跨境支付難、審批流程復(fù)雜、到賬周期長等問題，同時也避免了因第三方介入、匯率波動帶來的資本損失等問題。

金融活動更加透明。透明是指金融活動中所涉及到可共享信息的透明，區(qū)塊鏈金融利用獨有的信息加密技術(shù)對資本流通過程中的各個環(huán)節(jié)添加 “時間戳” 標(biāo)記，以保證交易信息的真實、有效，也為金融活動的多邊共享提供了技術(shù)保障。

資本的全周期監(jiān)控。區(qū)塊鏈金融的透明特征在很大程度上解決了傳統(tǒng)金融活動中信息不對稱問題，有利于金融監(jiān)管機構(gòu)對區(qū)塊鏈金融中的資本流動進行全周期監(jiān)控，并通過大數(shù)據(jù)技術(shù)、人工智能技術(shù)對資本流動過程中的風(fēng)險進行預(yù)警，以保證資本安全。同時，區(qū)塊鏈金融摒棄了傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)金融的中心化特征，利用區(qū)塊鏈中的多節(jié)點設(shè)計，將對應(yīng)節(jié)點中的數(shù)據(jù)分別進行加密存儲，由于各節(jié)點數(shù)據(jù)之間具有較強的關(guān)聯(lián)性，從而大大降低了區(qū)塊鏈金融數(shù)據(jù)被竊取的風(fēng)險。

金融犯罪行為監(jiān)管智能化。區(qū)塊鏈金融中的多節(jié)點數(shù)據(jù)加密處理技術(shù)，在保證資本安全的同時，利用分布式數(shù)據(jù)管理系統(tǒng)對資本的具體流向、變化進行實時統(tǒng)計、記錄、分析，從而及時發(fā)現(xiàn)資本流動過程中的異常交易行為，并將區(qū)塊鏈金融系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)作為舉證內(nèi)容，最大限度遏制互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪行為的發(fā)生。

區(qū)塊鏈金融的法律風(fēng)險表現(xiàn)在金融監(jiān)管主體界定困難、金融監(jiān)管對象多元化以及對金融違法行為監(jiān)管有待加強

金融監(jiān)管主體界定困難。從技術(shù)層面分析，區(qū)塊鏈金融是以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為核心的大數(shù)據(jù)金融業(yè)務(wù)體系，相關(guān)業(yè)務(wù)的監(jiān)管應(yīng)由網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管平臺完成，即區(qū)塊鏈金融的 “自監(jiān)管” 模式。然而，從傳統(tǒng)金融監(jiān)管主體的適用范圍來看，對于區(qū)塊鏈金融監(jiān)管主體的界定將存在較大困難，尤其在區(qū)塊鏈金融監(jiān)管體制還未健全的情況下，對于區(qū)塊鏈金融所涉及的數(shù)字貨幣、數(shù)字合同等無法提供法律層面的約束和規(guī)范，這一問題將直接影響區(qū)塊鏈金融的推廣應(yīng)用。

金融監(jiān)管對象多元化。金融機構(gòu)是傳統(tǒng)金融活動的主體單位，因此，作為金融監(jiān)管的主要對象，相關(guān)金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在監(jiān)管部門的指導(dǎo)下開展業(yè)務(wù)活動，并及時回應(yīng)可能或已經(jīng)存在的問題。但是，區(qū)塊鏈金融打破了傳統(tǒng) “機構(gòu)性” 的監(jiān)管模式，基于服務(wù)器的虛擬屬性將金融活動中的所有數(shù)據(jù)存放于傳統(tǒng)金融監(jiān)管的 “空白” 區(qū)域，即以 “互聯(lián)網(wǎng)賬本” 的形式存在，因此造成了區(qū)塊鏈金融監(jiān)管對象的多元化。不僅如此，互聯(lián)網(wǎng)的公開性導(dǎo)致該 “賬本” 所涉及的對象很難被查找到，且 “賬本” 數(shù)據(jù)量龐大，監(jiān)管難度大、成本高。因此，在出現(xiàn)涉及區(qū)塊鏈金融的索賠事件時，受害者可能很難找到具體的索賠主體，金融監(jiān)管部門在缺少數(shù)據(jù)支撐的情況下，監(jiān)管難度明顯增大。

對金融違法行為監(jiān)管有待加強。在分布式的互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)體系要求下，傳統(tǒng)金融行業(yè)中的金融機構(gòu)被 “取締”，實現(xiàn)了金融業(yè)務(wù) “端到端” 的模式，將區(qū)塊鏈金融中的數(shù)字貨幣與證券貨幣同等看待，為區(qū)塊鏈金融的推廣應(yīng)用奠定了基礎(chǔ)。但是，區(qū)塊鏈金融的數(shù)字貨幣屬性所存在的漏洞較為明顯，不法分子可能會通過攔截分布式網(wǎng)絡(luò)節(jié)點數(shù)據(jù)，為進行非法融資提供有價值的信息。同時，區(qū)塊鏈金融的地域開放性特點，導(dǎo)致數(shù)字貨幣的流通渠道更加廣泛，為不法分子洗錢、走私等提供了便利，且難以監(jiān)管。

強化對區(qū)塊鏈金融的法律監(jiān)管力度，需要構(gòu)建法律風(fēng)險智能監(jiān)管平臺、多元業(yè)務(wù)法律監(jiān)管體系以及建立金融風(fēng)險 “冷靜” 法律監(jiān)管制度

構(gòu)建法律風(fēng)險智能監(jiān)管平臺。機構(gòu)性監(jiān)管模式作為我國傳統(tǒng)金融領(lǐng)域預(yù)防風(fēng)險的唯一形式，在維護金融秩序方面起到了極其重要的作用，由此可見其存在的合理性與必要性。針對區(qū)塊鏈金融的特殊性，以及現(xiàn)行法律制度體系與其之間的適應(yīng)性問題，可推動搭建以區(qū)塊鏈金融為監(jiān)管對象的法律風(fēng)險智能監(jiān)管平臺，將金融法律法規(guī)程序模塊嵌入其中，利用大數(shù)據(jù)技術(shù)對分布式網(wǎng)絡(luò)節(jié)點上的數(shù)據(jù)進行實時動態(tài)分析，由程序自動判別金融活動的風(fēng)險水平，并通過控制分布式網(wǎng)絡(luò)節(jié)點上的數(shù)據(jù)對金融活動進行管控，避免金融風(fēng)險的發(fā)生。同時，基于互聯(lián)網(wǎng)的開放性特征，區(qū)塊鏈金融風(fēng)險智能監(jiān)管平臺應(yīng)及時備份多個分布式網(wǎng)絡(luò)節(jié)點的原始數(shù)據(jù)文件，避免出現(xiàn)已形成文件的在線編輯，為區(qū)塊鏈金融監(jiān)管提供具有較高可信度的 “數(shù)字證據(jù)”。

構(gòu)建多元業(yè)務(wù)法律監(jiān)管體系。目前，我國金融監(jiān)管框架為 “一委一行兩會”，即國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會、中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會和中國證券監(jiān)督管理委員會，該監(jiān)管框架保證了金融監(jiān)管的權(quán)威性、有效性，同時可避免獨立監(jiān)管滋生的腐敗等問題。雖然高度集中的行政監(jiān)管在金融風(fēng)險處理方面效果顯著，但是在區(qū)塊鏈金融主體難以界定的情況下，“一委一行兩會” 金融監(jiān)管框架可能很難從根本上預(yù)防區(qū)塊鏈金融風(fēng)險的發(fā)生。針對這一問題，可通過建立多元業(yè)務(wù)法律監(jiān)管制度體系的方式實現(xiàn)區(qū)塊鏈金融的“共治”，即在 “一委一行兩會” 的主導(dǎo)下，將傳統(tǒng)金融機構(gòu)、區(qū)塊鏈金融服務(wù)主體單位納入多元監(jiān)管對象之中。此舉不僅能夠分擔(dān)行政部門的金融風(fēng)險監(jiān)督壓力和降低監(jiān)管成本，還可以利用對應(yīng)業(yè)務(wù)主體的技術(shù)和數(shù)據(jù)優(yōu)勢進行更加專業(yè)的金融風(fēng)險管理，遵循 “誰主管、誰負(fù)責(zé)” 的原則，多業(yè)務(wù)主體間相互制約，維護傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)體系與區(qū)塊鏈金融業(yè)務(wù)體系的 “生態(tài)平衡”。

建立金融風(fēng)險 “冷靜” 法律監(jiān)管制度。所謂 “冷靜” 法律監(jiān)管制度，是指在區(qū)塊鏈金融風(fēng)險可控的前提下，監(jiān)管主體為保證金融行為的規(guī)范性、合法性，對金融活動參與人員采取的一種監(jiān)管制度。從實踐效果來看，“冷靜” 法律監(jiān)管制度使金融活動中的各方能夠在填寫網(wǎng)絡(luò)申請表格等資料時對個人行為進行確認(rèn)，在一定程度上避免由于區(qū)塊鏈金融交易的便捷性所帶來的沖動交易、盲目交易等行為。然而，對金融風(fēng)險 “冷靜” 法律監(jiān)管制度的適用范圍領(lǐng)域同樣需要進行約束，區(qū)塊鏈金融產(chǎn)品類型眾多，所涉及的金融風(fēng)險存在一定差異，在此情況下，“冷靜” 周期、方式應(yīng)進行適應(yīng)性調(diào)整。例如，現(xiàn)行法律制度將區(qū)塊鏈金融合同簽訂的智能風(fēng)險提示功能，以及資本流動數(shù)據(jù)圖譜等作為區(qū)塊鏈金融產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容之一，通過多元化、差異化的 “冷靜” 監(jiān)管體制，弱化區(qū)塊鏈金融產(chǎn)品的誤導(dǎo)效應(yīng)，并嚴(yán)厲處罰違反相關(guān)法律制度的金融機構(gòu)。