李鑫

摘要：隨著信托業(yè)務兌付危機的時有發(fā)生，信托投資領(lǐng)域急需找到適應新時代的發(fā)展方向。信托投資領(lǐng)域引入公證服務就是很好的解決之道。本文從公證在信托投資領(lǐng)域的現(xiàn)狀出發(fā)，闡述了信托領(lǐng)域引入公證的價值，并著重論述了信托投資領(lǐng)域引進公證服務的必要性。

關(guān)鍵詞：信托投資;公證;強制執(zhí)行

一、信托投資領(lǐng)域的現(xiàn)狀

近年來，我國信托投資領(lǐng)域出現(xiàn)的兌付危機時有發(fā)生。根據(jù)我國《信托法》第25條規(guī)定，“受托人應當遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務。受托人管理信托財產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。” [1]信托企業(yè)在管理信托財產(chǎn)中是否盡到“恪盡職守”、“履行誠實、信用、謹慎、有效”等義務難以確定。特別是在交易對手違約后，如何更快更有效地保護投資者的合法權(quán)益，解除投資者的疑慮等，將成為信托企業(yè)未來的重心。因此，尋求具有社會公信力的公證機構(gòu)幫助提升信托活動的法律效果，對于信托企業(yè)重塑形象，引導社會大眾理性地認識信托投資風險，逐步打破信托投資計劃“剛性兌付”的怪圈，使得信托投資走上健康發(fā)展之路具有重大的戰(zhàn)略意義。[2]

二、信托投資領(lǐng)域引入公證的價值探析

預防糾紛和調(diào)解糾紛是公證機構(gòu)的基本職能，公證員的準入門檻高、職業(yè)道德的審慎以及公證機構(gòu)的中立地位都導致公證機構(gòu)成為涉足信托投資最可信賴的法律專家地位。具體而言：

（一）公證法律體系相對完善，公證程序嚴格。在我國公證制度至今已經(jīng)有相對成熟的理論和法律體系，并且《公證法》、《公證程序規(guī)則》都要求嚴格公證辦理程序，確保公證質(zhì)量。公證員作為法律人對于信托投資業(yè)務未來可能出現(xiàn)的法律風險與不穩(wěn)定因素具有敏銳的糾紛預防和風險防范能力。此外，辦理公證時，公證員與當事人的直接接觸可以感知當事人真實的心態(tài)與需求，使信托協(xié)議當事人在感受公證溫馨服務的同時切身感知到司法程序的嚴謹性。同時，通過公證活動，確保參與信托投資的當事人意思表示真實，避免違反法律法規(guī)及公序良俗的不當行為，保障信托投資業(yè)務合法合規(guī)。

（二）公證文書具有最高司法證明效力。依據(jù)《公證法》、《民事訴訟法》等相關(guān)法律規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。因此，公證文書所證明的事實不需要再額外舉證即可被法院直接采信。在實踐中，訴訟時間越長，負面影響越大，造成的損失也難以估量，使用經(jīng)公證的證據(jù)明顯縮短原本可能曠日持久的訴訟時間。

（三）公證機構(gòu)代管證據(jù)安全可靠。經(jīng)公證的公證文書，公證機構(gòu)均依法留存一份附卷并存檔。根據(jù)《公證檔案管理辦法》規(guī)定，公證檔案有嚴格的保存和借閱審批規(guī)定。完善的檔案管理制度和內(nèi)外部監(jiān)督機制形成的雙重保障，確保信托投資公證文書安全無誤，使得被公證機構(gòu)保存的信托投資協(xié)議或其他文書不被隨意篡改，并且在司法機關(guān)依法取證時作為證據(jù)提交使用。

三、公證介入信托投資領(lǐng)域的必要性

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展，金融產(chǎn)品的發(fā)展創(chuàng)新，信托企業(yè)涉及的業(yè)務也不斷擴大，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、不動產(chǎn)、醫(yī)療、文化事業(yè)等社會各個方面均有涉及和覆蓋。隨著信托投資行業(yè)的不斷發(fā)展和在各個金融領(lǐng)域的不斷延伸，公證機構(gòu)亦應當積極拓展公證業(yè)務范圍，爭取在各個領(lǐng)域為信托投資領(lǐng)域提供公證服務。

（一）公證機構(gòu)參與信托投資盡職調(diào)查

盡職調(diào)查是指當事人在達成初步合作意愿后，由第三方機構(gòu)對目標企業(yè)進行的與本次合同有關(guān)的事項進行的資料分析、現(xiàn)場調(diào)查等。 盡職調(diào)查包括法律、財產(chǎn)等方面的盡職調(diào)查。對于信托投資而言，由于信托投資業(yè)務的不斷發(fā)展，每個信托投資項目設(shè)計的交易結(jié)構(gòu)和盡職調(diào)查內(nèi)容也不完全相同，因此涉及信托投資的盡職調(diào)查具有較強的針對性。然而從我國實踐上看，信托企業(yè)參與信托投資計劃的設(shè)立大多數(shù)是作為通道方為融資方提供業(yè)務通道。除此之外，完善的盡職調(diào)查對投資方和信托企業(yè)的業(yè)務能力、法律能力的要求較高，假如信托企業(yè)不愿意委托律師事務所、會計師事務所等專門的機構(gòu)履行盡職調(diào)查，信托企業(yè)就要自行對整個項目進行詳細深入的了解。近年來發(fā)生的多次信托產(chǎn)品兌付危機也讓信托企業(yè)的盡職調(diào)查能力飽受社會質(zhì)疑。有信托投資經(jīng)理說：“盡職調(diào)查有很多步驟，但通道業(yè)務上信托利潤薄弱，因此信托不愿意去做這么多事情?！?[3]因此，信托企業(yè)或者第三方中介組織可以委托公證機構(gòu)參與盡職調(diào)查，一般來說，信托投資項目的盡職調(diào)查范圍涵蓋項目及交易對手的合法性、信托投資項目的合規(guī)性、項目操作方案風險控制措施、后期管理項目風險處置及司法處置等諸多方面，公證參與整個盡職調(diào)查的過程中，憑借公證機制所特有的一整套法定的證據(jù)識別、采集和固定程序，可以協(xié)助信托企業(yè)理順和規(guī)范盡職調(diào)查取證流程，輔導信托企業(yè)高質(zhì)量的完成對于交易對手相關(guān)證據(jù)的收集、固定和強化，提升信息采集的真實和完整度。[4]

（二）公證賦予信托投資協(xié)議強制執(zhí)行效力

公證機構(gòu)根據(jù)我國《民事訴訟法》、《公證法》等相關(guān)規(guī)定，對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務人不履行或者履行不適當?shù)?，債?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行[5]。與此同時，最高人民法院在《最高人民法院關(guān)于審理涉及公證活動相關(guān)民事案件的若干規(guī)定》表明了“對具有強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的民事權(quán)利義務有爭議直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理”的態(tài)度。近年來，隨著我國信托投資金融市場的迅猛發(fā)展，經(jīng)濟下行壓力增大，信托投資金融市場對預防風險化解糾紛的需求與日俱增。2017年7月，最高人民法院、司法部、銀監(jiān)會聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于充分發(fā)揮公證書的強制執(zhí)行效力服務銀行金融債權(quán)風險防控的通知》，其中規(guī)定公證機構(gòu)可以對銀行業(yè)金融機構(gòu)運營中所簽署的以下債權(quán)文書中，包括了信托貸款合同等各類合同。通過公證機構(gòu)賦予以給付為內(nèi)容的債權(quán)文書以強制執(zhí)行效力的功能，信托企業(yè)可以在信托投資交易文件中設(shè)定強制執(zhí)行條款，如果發(fā)生違約，以公證文書作為強制執(zhí)行的依據(jù)，向被執(zhí)行人所在地或財產(chǎn)所在地的人民法院申請強制執(zhí)行，如此一來將大為節(jié)約信托企業(yè)的維權(quán)成本，簡化執(zhí)行流程，有助于保障投資者的權(quán)益及資金安全。

注釋：

[1]《中華人民共和國信托法》第二十五條。

[2]張鳴：《公證在強化信托企業(yè)信托活動效果中的運用》，http：//www.pkulaw.cn/fulltext_form.aspx？Gid=f57b9539e4f526a47b1523292fea358fbdfb&EncodingName=，訪問時間：2020年10月20日。

[3]《信托通道業(yè)務的“盡調(diào)黑洞”》，http：//finance.sina.com.cn/stock/t/20140121/043718021573.shtml，訪問時間：2020年10月21日。

[4]張鳴：《公證在強化信托企業(yè)信托活動效果中的運用》，http：//www.pkulaw.cn/fulltext_form.aspx？Gid=f57b9539e4f526a47b1523292fea358fbdfb&EncodingName=，訪問時間：2020年10月20日。

[5]《公證法》第三十七條。