高宇

2020年6月，《刑法修正案（十一）》（草案）發(fā)布，涉及對欺詐發(fā)行股票、債券罪以及違規(guī)披露、不披露重要信息罪的修改，有“嚴(yán)刑峻法”之勢：顯著加大了上市公司及其董事、高管、控股股東、實際控制人的刑事責(zé)任。

首先，增加處罰對象——從犯罪構(gòu)成的主體上，除以往的上市公司及其董事、高管外，新增控股股東、實際控制人。欺詐發(fā)行股票、債券罪，規(guī)定控股股東、實際控制人可判刑五年以上，并處非法募集資金金額20%以上1倍以下罰金。對違規(guī)披露、不披露重要信息罪，增加規(guī)定了控股股東、實際控制人組織、指使實施違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑事責(zé)任：五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

其次，從犯罪的客觀方面看，欺詐發(fā)行股票、債券罪中的“虛假信息”除了招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中的虛假內(nèi)容外，增加了行為人在上述文件之外的文件中進(jìn)行虛假陳述。此前，今年3月施行的證券法增加信息披露的“兜底文件”，即“其他公開發(fā)行募集文件”。在中國資本市場推行注冊制的背景下，公司信息披露的要求更加嚴(yán)格，這對信息披露責(zé)任主體提出了更高要求。

最后，從對上述犯罪所處的刑事責(zé)任上，區(qū)分了是否具有特別嚴(yán)重的情況而分別規(guī)定刑罰，并明顯加重了刑罰處罰。欺詐發(fā)行股票、債券罪，原來規(guī)定的有期徒刑上限是五年;修改后，增加了“數(shù)額特別巨大、后果特別嚴(yán)重或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的”情況，處5年以上有期徒刑，并處罰金。對違規(guī)披露、不披露重要信息罪，原“處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金”改為“處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上10年以下有期徒刑，并處罰金”。

建設(shè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場，以及企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展階段，“嚴(yán)刑峻法”勢必是趨勢。對此，上市公司應(yīng)高度重視，真正明確認(rèn)識董事、高管、控股股東及實際控制人的相應(yīng)刑事責(zé)任風(fēng)險，加強(qiáng)相關(guān)政策的培訓(xùn)宣導(dǎo)，這其中董事會秘書（某種意義上是首席合規(guī)官）尤其要發(fā)揮作用。同時，切實堅持不懈完善公司治理，著力通過公司機(jī)關(guān)之間的制衡來降低、消解相應(yīng)的法律風(fēng)險;大力加強(qiáng)內(nèi)部追責(zé)體系的健全，倒逼相關(guān)人員忠實勤勉履職。此外，應(yīng)該持之以恒健全企業(yè)文化包括誠信合規(guī)文化——企業(yè)文化是企業(yè)發(fā)展的靈魂，其中董事長、大股東、實際控制人等關(guān)鍵人尤其需要帶頭、以身作則。有道是，其身正不令則行，其身不正雖令不從。另一句古話是，自作孽不可活。