陳紅婧 馬丹 劉爽 侯皓雯

摘 要：刑法修正案（九）修改強(qiáng)制猥褻罪的對(duì)象為他人使男性性權(quán)利被進(jìn)一步的保護(hù)，但并不表示這已被完整地保護(hù)。法律對(duì)于現(xiàn)今社會(huì)男性被性侵和女性被性侵這兩種不同的受害者所給與的保護(hù)力度仍舊相差很多。本文筆者將針對(duì)這一情況對(duì)強(qiáng)奸罪的現(xiàn)狀進(jìn)行論述，結(jié)合社會(huì)實(shí)情來比較對(duì)男女性權(quán)利保護(hù)的差異。

關(guān)鍵詞：強(qiáng)奸罪;男性;性權(quán)利

一、我國對(duì)強(qiáng)奸罪的規(guī)定

根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡(jiǎn)稱《刑法》）第二百三十六條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰?！痹撟锏闹黧w僅包括年滿14周歲并且負(fù)有刑事責(zé)任能力的男性，特殊情況下，女性可以作為間接正犯，即教唆犯或幫助犯?？腕w為女性的性權(quán)利，犯罪對(duì)象僅包括女性。主觀方面表現(xiàn)為犯罪人故意違背女性意志想要與她發(fā)生性交，客觀方面大致表現(xiàn)為運(yùn)用暴力、威脅逼迫或其余方法，例如用藥物的方法，讓女性處于不能、不敢、不知防衛(wèi)的生理或心理狀態(tài)從而強(qiáng)行與她發(fā)生性交的行為。

目前現(xiàn)行刑法對(duì)于強(qiáng)奸罪的判別尺度所采納的是傳統(tǒng)“插入說”，即“陰莖插入陰道說”，為了嚴(yán)厲打擊對(duì)未成年人的犯罪，不滿十四周歲的女童采納的是“接觸說”，即接觸生殖器官。這也是為什么強(qiáng)奸罪規(guī)定了男性只能是犯罪主體，而女性只能是犯罪對(duì)象。然而自人類從原始社會(huì)發(fā)展到現(xiàn)代社會(huì)以來，性觀念愈發(fā)開放，出現(xiàn)了越來越多女性性侵男性、同性間性侵甚至是對(duì)第三性別人性侵的案例（本文僅就男性被性侵這一現(xiàn)象展開討論）。所以強(qiáng)奸罪這樣的規(guī)定就造成了男性與女性的被差別保護(hù)，男性的性平等權(quán)遭受了損害。

二、對(duì)男性被性侵的現(xiàn)象分析

（一）男同性性侵的現(xiàn)象

第一，自古以來就存在此現(xiàn)象。明代規(guī)定如果將陰莖放人別人的肛門內(nèi)淫戲，則處以杖責(zé)一百的刑罰。[1]清《刑案匯覽》記載了張汶通伙同石進(jìn)財(cái)輪奸男性的案例，民國期間刑法對(duì)猥褻的規(guī)定已不限男女。

第二，社會(huì)開放程度提高，男同性戀群體增加。隨著中國1997年訂正刑法將流氓罪刪去以及西方的開放思想涌入中國，人們特別是年輕一代對(duì)同性戀群體的接受能力增強(qiáng)，現(xiàn)代社會(huì)同性戀群體的數(shù)值也占比不小。但是有研究表明，在同性戀群體中有固定性伴侶的人數(shù)占比不超過一半，剩下沒有固定性伴侶的同性戀群體的激情犯罪概率也可能提高。

第三，特殊環(huán)境所導(dǎo)致。有一類犯罪人并不是同性戀，只是因?yàn)榄h(huán)境導(dǎo)致所以才對(duì)同是男性的受害者實(shí)施了侵害。例如監(jiān)獄服刑人員因?yàn)椴荒芎团孕越?，性發(fā)泄對(duì)象只能轉(zhuǎn)為同是男性的其他服刑人員。

（二）男性被女性性侵的現(xiàn)象

第一，女性的地位提高，思想解放。20世紀(jì)60年代，西方女權(quán)主義運(yùn)動(dòng)的爆發(fā)和興起反映了“西方個(gè)體主義思想和個(gè)體主義社會(huì)結(jié)構(gòu)的發(fā)展同繼續(xù)維持婦女在傳統(tǒng)父權(quán)制中的從屬、依賴地位的矛盾深化。”[2]中國自民國以來女性的社會(huì)地位也不斷提高，女性的性思想得到了解放開拓。這類群體不再只扮演承受者的角色，例如SM（一種通過對(duì)身體施虐而得到性快感的活動(dòng)）中扮演“S（施虐者）”的女性就是一個(gè)非常強(qiáng)勢(shì)主動(dòng)的角色。一些女性可能還會(huì)憑借自己的社會(huì)地位、身份來威脅男性，從而強(qiáng)制男性與自己發(fā)生性交。

第二，現(xiàn)代社會(huì)的性交模式豐富化。因?yàn)槟信纳斫Y(jié)構(gòu)不同，男女不同的生殖器官似乎決定了女性是被動(dòng)的一方，男性是主動(dòng)的一方。不過現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，人類對(duì)性領(lǐng)域的不斷開發(fā)，現(xiàn)代社會(huì)產(chǎn)生了除陰莖插入陰道以外的另類性交方式，如用工具插入、用藥物使陰莖勃起等方法。女性完全可以通過這些方法使男性處于不能、不知反抗的狀態(tài)，從而發(fā)生性侵，例如英國女性“偉哥強(qiáng)奸隊(duì)”連續(xù)性侵男性案。[3]

三、對(duì)男性和女性的性權(quán)利保護(hù)比較

（一）男性被性侵和女性被性侵的法律保護(hù)

2010年男子李某與張某、趙某合謀，李某假扮成女性詐騙男方彩禮。后劉某以“替智障的侄兒買媳婦”為名義被騙取 1 萬元彩禮。但在“假婚禮”當(dāng)晚，劉某本人打算強(qiáng)奸“新娘”李某，李某逃脫后劉某報(bào)警。最后法院不僅處罰了李、張、趙三人，而且還判了劉某強(qiáng)奸罪，并處以四人對(duì)應(yīng)處罰。由于劉某從始至終都認(rèn)為李某是女性，并且故意使用了暴力欲行強(qiáng)奸，但因李某其實(shí)是男性才沒有既遂，這些前提條件均契合強(qiáng)奸罪的要求，所以法院做出了此判決。這個(gè)案件的關(guān)鍵點(diǎn)就在于前提條件“誤以為李某是女性”，假設(shè)把這個(gè)前提條件換成是“早就知道李某是男性”，那么按照現(xiàn)行刑法的規(guī)定（忽略從舊兼從輕原則），法院對(duì)劉某的判決就不會(huì)是強(qiáng)奸罪，而是強(qiáng)制猥褻罪。因?yàn)閯⒛车闹饔^要件和犯罪對(duì)象不符合強(qiáng)奸罪只限于女性的要求。

據(jù)《刑法》第二百三十七條：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役?！?強(qiáng)制猥褻罪是指犯罪人為了滿足一定程度的性欲，實(shí)施的陰莖插入陰道以外手段的淫穢行為。強(qiáng)制猥褻罪的犯罪對(duì)象不同于強(qiáng)奸罪僅限女性，男性被性侵的犯罪案件能夠定強(qiáng)制猥褻罪。但是實(shí)踐中，威脅男性的犯罪人極少被定為強(qiáng)制猥褻罪，猥褻罪中情節(jié)一般的犯罪人最多只能處五年有期徒刑，而強(qiáng)奸罪中情節(jié)一般的犯罪人最多能夠達(dá)到十年有期徒刑。單從一般情節(jié)刑罰的期限上來講，強(qiáng)奸罪可以是猥褻罪的兩倍。強(qiáng)奸罪對(duì)情節(jié)加重犯最嚴(yán)重的刑罰是死刑，然而強(qiáng)制猥褻罪最嚴(yán)重的刑罰只到15年有期徒刑。性質(zhì)相同的強(qiáng)奸行為，但是法律卻處以犯罪人不同的罪名與相差巨大的處罰手段，所以，對(duì)男性性權(quán)利的保護(hù)力度是顯著小于女性的。

（二）不滿十四周歲男童與女童的法律保護(hù)

2003 年 11月， 廣東省某小學(xué)男教師葉某雞奸了兩名五年級(jí)男學(xué)生， 后被檢察院以猥褻兒童罪提起公訴。[4]強(qiáng)奸罪中的情節(jié)加重犯包含了奸淫幼女的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。而猥褻兒童罪的刑罰為五年至十五年有期徒刑。從案例和兩項(xiàng)規(guī)定可以知道，對(duì)不滿十四周歲男童的猥褻行為判斷標(biāo)準(zhǔn)包括了雞奸及其他奸淫行為，而女童的猥褻標(biāo)準(zhǔn)是接觸生殖器以外的淫穢行為，甚至因?yàn)閺?qiáng)奸罪采用的“接觸說”，所以猥褻女童的犯罪人大多都被定為強(qiáng)奸罪。

（三）女性的無限自衛(wèi)權(quán)與男性的限制自衛(wèi)權(quán)

《刑法》第二十條第三款：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任?！睆?qiáng)奸罪中被侵害的女性行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)時(shí)是不受限制的，而被侵害的男性則不然。如果犯罪人并沒有造成危及被侵害男性人身安全的后果，受害人如果失手將對(duì)方殺死則會(huì)被認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)，也應(yīng)當(dāng)負(fù)一定的刑事責(zé)任。

四、結(jié)論

男性被性侵的現(xiàn)象確實(shí)存在，相較女性受害者，男性受害者卻得不到法律的一視同仁，現(xiàn)行刑法關(guān)于男性性權(quán)利的保護(hù)仍存在不足，對(duì)強(qiáng)奸罪的立法還有待完善。筆者在此希望立法者盡快增加對(duì)男性性權(quán)利的保護(hù)力度，平等保護(hù)男女性權(quán)利。

參考文獻(xiàn)：

[1]張杰.清代有關(guān)同性性犯罪的法律規(guī)定及對(duì)當(dāng)前相關(guān)立法的啟示[J].中國性科學(xué)，2004，3，13（3）.

[2]杜芳琴著：《中國社會(huì)性別的歷史文化尋蹤》，天津社會(huì)科學(xué)院出版社1998年版，第208～209頁.

[3]英國：女性“偉哥強(qiáng)奸隊(duì)”，現(xiàn)代婦女[J]2000（10）.

[4]法制早報(bào)[2005-07-17] http：//www.sina.com.cn.

作者簡(jiǎn)介：

陳紅婧（2000—），女，藏族，四川阿壩州，本科，研究方向：法學(xué)。

馬丹（1999—），女，漢族，四川巴中，本科，研究方向：法學(xué)。

劉爽（2000—），女，漢族，四川綿陽，本科，研究方向：電氣工程及其自動(dòng)化。

侯皓雯（2000—），女，漢族，四川南充，本科，研究方向：法學(xué)。