編輯同志：

某建筑企業(yè)為了評(píng)審，使用別人的資質(zhì)證件，并為“掛證”人員辦理了職工社會(huì)保險(xiǎn)參保手續(xù)。該人員現(xiàn)年56歲，2019年6月辦理的參保手續(xù)，參保的時(shí)候已經(jīng)住院，7月繳費(fèi)，7月10日死亡，單位直到9月還在繼續(xù)為其繳費(fèi)。在查實(shí)掛證行為后，應(yīng)否清退該社保繳費(fèi)？有清退的文件依據(jù)嗎？

讀者 龍華

龍華讀者：

首先，該人員7月10日死亡后，在主體資格已經(jīng)不存在的情形下，單位繼續(xù)為其繳費(fèi)是不合法的，應(yīng)當(dāng)對(duì)這兩個(gè)月的繳費(fèi)予以清理。

其次，對(duì)于該人員參保繳費(fèi)是否合法，需要根據(jù)具體情況進(jìn)一步分析。

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第十條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)?！币话銇?lái)說(shuō)，用人單位為勞動(dòng)者繳費(fèi)，勞動(dòng)者應(yīng)屬于該單位的職工。根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法理論和實(shí)踐，應(yīng)以勞動(dòng)關(guān)系有無(wú)作為判斷是否屬于職工的標(biāo)準(zhǔn)。

“掛證”人員通常并不向該單位提供勞動(dòng)。雖然根據(jù)《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)的規(guī)定，勞動(dòng)者在勞動(dòng)關(guān)系中的基本義務(wù)是提供勞動(dòng)，但是，如果用人單位免除了勞動(dòng)者的勞動(dòng)義務(wù)，而直接向該勞動(dòng)者支付一定的“工資”即費(fèi)用，并不違反法律規(guī)定。勞動(dòng)關(guān)系的存在，并不以勞動(dòng)的提供為充分必要條件。在特定情形下，勞動(dòng)者沒(méi)有提供勞動(dòng)，勞動(dòng)關(guān)系仍然存在。因此，如果該單位主張“掛證”人員已與該單位建立了勞動(dòng)關(guān)系，個(gè)人亦認(rèn)同單位的這一主張，則第三人包括社保機(jī)構(gòu)在內(nèi)，很難否定這一主張。

如果該單位明確承認(rèn)就是使用該人員的證件，該人員既不屬于該單位職工，也沒(méi)有與該單位建立勞動(dòng)關(guān)系，單位為該人員繳費(fèi)是基于虛假的勞動(dòng)關(guān)系，則該單位以職工身份為該人員參保繳費(fèi)不符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以清退。