嚴(yán) 勇 曹 洋

（湖北眾和律師事務(wù)所，湖北 咸寧437100）

為加快推進(jìn)我國供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，“去產(chǎn)能”成為經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型中的緊迫任務(wù)。近幾年，可以看出“僵尸企業(yè)”的出清是“去產(chǎn)能”中的重難點(diǎn)。而《中華人民共和國破產(chǎn)法》（以下簡稱“《破產(chǎn)法》”）的和解、重整和清算三大程序架構(gòu)了“僵尸企業(yè)”退出市場的主體路徑，①為以法治化方式處置“僵尸企業(yè)”提供了重要的制度保障。

一、僵尸企業(yè)的界定與特點(diǎn)

“僵尸企業(yè)”的概念源自國外，有人認(rèn)為最初是由彼得·科伊提出，指代“那些無望恢復(fù)生氣，但由于獲得放貸者或政府的支持而免于倒閉的負(fù)債企業(yè)”。②我國對于“僵尸企業(yè)”的認(rèn)識，最早可追溯到20世紀(jì)90年代。有人認(rèn)為，“僵尸企業(yè)”是那些喪失核心生產(chǎn)能力和競爭力，必須依賴于政府政策扶持和銀行信貸補(bǔ)貼而存活，連續(xù)虧損3年以上且不符合國家結(jié)構(gòu)性改革的企業(yè)；③另一些人認(rèn)為，僵尸企業(yè)是指是那些無法繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營、陷入財(cái)務(wù)危機(jī)，但由于政府的支持和銀行的幫助而免于退出市場的企業(yè)。④2019年5月29日廣東省高級人民法院發(fā)布《關(guān)于“僵尸企業(yè)”司法處置工作指引》，文中明確“本指引所指‘僵尸企業(yè)’司法處置，是指對納入各級國資部門‘僵尸企業(yè)’名錄的國有企業(yè)，以及停產(chǎn)半年以上或半停產(chǎn)一年以上的民營企業(yè)，通過破產(chǎn)或強(qiáng)制清算，實(shí)現(xiàn)恢復(fù)經(jīng)營活力或退出市場?！彪m然實(shí)踐中對于“僵尸企業(yè)”的理解有所不同，但不難看出有以下共同點(diǎn)：其一，缺乏競爭力。這類企業(yè)長期處于虧損狀態(tài)，單憑自身的修復(fù)能力很難再恢復(fù)往日生氣；其二，具有依賴性。該類企業(yè)“僵而不死”的原因并不在于其自身，而是借助救援來“續(xù)命”，依靠銀行貸款或者是政府的“輸血”來維持；其三，具有危害性。這類企業(yè)的存在是對社會(huì)資源的浪費(fèi)，其“死亡”的價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其存續(xù)的意義。⑤

二、破產(chǎn)法在“僵尸企業(yè)”出清中的運(yùn)用

2015年中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議上首次明確“去產(chǎn)能、去庫存、去杠桿、降成本、補(bǔ)短板”五大任務(wù)，2017年的政府工作報(bào)告中提出要堅(jiān)定不移處置“僵尸企業(yè)”，2019年5月國家發(fā)改委下達(dá)了《關(guān)于做好2019年重點(diǎn)領(lǐng)域化解過剩產(chǎn)能工作的通知》，要求加快分類處置“僵尸企業(yè)”，確保2020年底前完成全部處置工作。“僵尸企業(yè)”的存在阻礙了經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展，而破產(chǎn)程序作為經(jīng)濟(jì)主體有序退出市場的重要機(jī)制，在“僵尸企業(yè)”出清過程中發(fā)揮著不可替代的作用。

（一）破產(chǎn)和解制度的運(yùn)用

金雙喜實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱“金雙喜公司”）與南通博金電器有限公司等5家企業(yè)是由自然人施某實(shí)際控制的南通當(dāng)?shù)刂易逍推髽I(yè)。2014年下半年，因6家企業(yè)過度擴(kuò)張導(dǎo)致資金鏈斷裂，相繼向江蘇省啟東市人民法院申請破產(chǎn)清算。2016年12月7日，金雙喜公司及其5家關(guān)聯(lián)企業(yè)以存在人格混同、合并和解有利于挽救企業(yè)及公平清償為由，共同向法院提出合并及和解申請。同年12月8日，法院經(jīng)征詢各方意見，和解申請得到了大多數(shù)債權(quán)人的支持。2017年1月6日，法院依法裁定金雙喜公司等6家企業(yè)合并和解。⑥

（二）破產(chǎn)重整制度的運(yùn)用

上海超日太陽能科技股份有限公司（以下簡稱“超日太陽能”）是國內(nèi)最早從事晶體硅太陽能電池生產(chǎn)的企業(yè)之一，自2011年起企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)問題，此后連續(xù)3年超日太陽能一直處于虧損狀態(tài)。2014年4月3日超日太陽能的債權(quán)人向上海市第一中級人民法院提出破產(chǎn)重整申請，法院受理案件后指定律所及會(huì)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人，而后破產(chǎn)管理人通過招募投資人的方式，引進(jìn)協(xié)鑫集成等9家企業(yè)組成聯(lián)合體，由上海長城資產(chǎn)管理公司等提供債務(wù)擔(dān)保的方式順利通過超日太陽能的破產(chǎn)重整計(jì)劃。同年12月25日，法院裁定超日太陽能破產(chǎn)重整計(jì)劃執(zhí)行完畢，該企業(yè)得以脫胎換骨，重新出發(fā)。

（三）破產(chǎn)清算制度的運(yùn)用

北京利達(dá)海洋生物館有限公司(以下簡稱利達(dá)公司)投資經(jīng)營的北京海洋館于1999年正式開業(yè)。而后在經(jīng)營中，由于存在大量貸款，加之長期經(jīng)營不善，企業(yè)陷入困境。截至2003年7月，利達(dá)公司的資產(chǎn)負(fù)債率高達(dá)320%，屬嚴(yán)重資不抵債。同月經(jīng)其債權(quán)人申請，北京高院依法受理了利達(dá)公司破產(chǎn)清算一案。其后雖經(jīng)過法院努力，但重整計(jì)劃未獲通過。2013年10月30日，北京高院裁定宣告利達(dá)公司破產(chǎn)。其后經(jīng)債權(quán)人會(huì)議同意，將北京海洋館拍賣處置，拍賣價(jià)款用于清償債權(quán)人、安置職工。2014年12月19日，法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，利達(dá)公司在破產(chǎn)清算程序終結(jié)后予以注銷。⑦

三、完善“僵尸企業(yè)”破產(chǎn)出清的制度建議

《破產(chǎn)法》作為市場經(jīng)濟(jì)的憲法，其所涵蓋的三個(gè)重要程序?yàn)椤敖┦髽I(yè)”的涅槃重生和有序退出提供了有效路徑。如何確?！敖┦髽I(yè)”的高效出清、實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的減負(fù)前行和債權(quán)人的利益保護(hù)，是當(dāng)下亟待解決的問題。筆者從以下幾個(gè)方面提出建議，以期能對制度的完善有所裨益。

（一）精準(zhǔn)甄別

對于“僵尸企業(yè)”的處置不能夠?qū)嵭小耙坏肚小保嚓P(guān)部門可以完善和細(xì)化現(xiàn)行“僵尸企業(yè)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，針對其形成原因、發(fā)展路徑、資產(chǎn)及負(fù)債狀況、行業(yè)發(fā)展前景等因素綜合分析，制定可量化指標(biāo)來分類評判。對于尚且存在救濟(jì)價(jià)值、仍具有發(fā)展前景的企業(yè)可以通過和解、重整的方式使其獲取新生；對于一些明顯不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、經(jīng)營困難且救濟(jì)無望的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)促使其關(guān)閉退出，實(shí)現(xiàn)出清。

（二）分類施策

1.破產(chǎn)和解——減重前行

破產(chǎn)和解在很大程度上是基于債權(quán)人對于現(xiàn)有利益的讓步，破產(chǎn)企業(yè)在此過程中可以獲得喘息。此種方式可以保留原有企業(yè)，避免或減少社會(huì)動(dòng)蕩等情形的發(fā)生，有利于市場經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)發(fā)展。同時(shí)破產(chǎn)和解是債權(quán)人與破產(chǎn)企業(yè)間的合意，能夠最大程度地體現(xiàn)雙方共同意志，某些情況下甚至可以促使企業(yè)轉(zhuǎn)危為安，尋得更好發(fā)展。在適用中應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步簡化破產(chǎn)和解的程序、放寬適用門檻、縮短其審理周期，盡可能地幫助破產(chǎn)企業(yè)早日恢復(fù)發(fā)展。

2.破產(chǎn)重整——涅槃重生

對于“僵尸企業(yè)”而言，破產(chǎn)重整為其提供了新鮮的血液，因而成為我國處置“僵尸企業(yè)”的一種重要方式。重整方式能夠使得原本負(fù)重前行的“僵尸企業(yè)”去其糟粕留其精華，法院在受理“僵尸企業(yè)”破產(chǎn)案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)甄別，再行確認(rèn)是否適用重整條件。加之破產(chǎn)重整是使得企業(yè)向死而生的過程，因而其中的資產(chǎn)管理也是最為重要的問題。在此過程中，應(yīng)當(dāng)對于企業(yè)資產(chǎn)分門別類制定處置措施，確立科學(xué)合理的經(jīng)營方案，消除破產(chǎn)原因，實(shí)現(xiàn)債務(wù)人復(fù)興。⑧

3.破產(chǎn)清算——徹底出清

破產(chǎn)清算作為“僵尸企業(yè)”退出市場最徹底的方式，在實(shí)踐中有著不可替代的作用。對于部分生存無望、救濟(jì)無效的企業(yè)而言，能夠有效及時(shí)地處置其債權(quán)債務(wù)問題，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常秩序。但同時(shí)在適用中也要注意，“僵尸企業(yè)”的發(fā)展過程是變化的，可能直接步入清算環(huán)節(jié)或者是從其他環(huán)節(jié)轉(zhuǎn)入清算，在這個(gè)過程中要做好程序的銜接，針對破產(chǎn)清算中涉及大量的財(cái)務(wù)核算、人員統(tǒng)計(jì)、復(fù)雜的法律關(guān)系，也對管理人的選定和法院的協(xié)調(diào)提出了更高的要求。

（三）完善制度

1.法院層面

因破產(chǎn)案件涉及知識面廣、牽扯部門多、社會(huì)影響力大、案件周期長，長期以來我國法院對于破產(chǎn)案件大多采取“避而遠(yuǎn)之”的態(tài)度。若想要“僵尸企業(yè)”通過破產(chǎn)的方式實(shí)現(xiàn)市場上的有序退出，這就要求破產(chǎn)審判實(shí)務(wù)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)高。為解決這一現(xiàn)實(shí)局面，首先，要推動(dòng)法院內(nèi)部專業(yè)破產(chǎn)審判庭的建設(shè)，儲備高素質(zhì)、專業(yè)化的破產(chǎn)審判人員；其次，要建立科學(xué)的績效考核評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，對于破產(chǎn)審判庭的法官考核機(jī)制應(yīng)當(dāng)單獨(dú)設(shè)置；再次，確立破產(chǎn)簡易程序，對于部分債權(quán)債務(wù)清楚、標(biāo)的額不大的破產(chǎn)案件縮短審判時(shí)限，推動(dòng)案件進(jìn)度，實(shí)現(xiàn)簡案快審；同時(shí)法院可以引入并積極適用預(yù)重整制度，從而達(dá)成鼓勵(lì)各方當(dāng)事人在破產(chǎn)重整程序啟動(dòng)前即達(dá)成一致意見，最大程度地節(jié)省司法成本，提高工作效率；最后，應(yīng)當(dāng)設(shè)置相關(guān)錯(cuò)案的追究機(jī)制及賠償標(biāo)準(zhǔn)，建立懲處制度，以保證審判人員的履職盡責(zé)。

2.社會(huì)層面

第一，將行政手段作為輔助手段，要進(jìn)一步弱化地方政府及銀行等機(jī)構(gòu)在“僵尸企業(yè)”退出市場中的約束作用，做到“把屬于市場的還給市場”；第二，完善社會(huì)保障機(jī)制，設(shè)置職工債權(quán)保障基金，加強(qiáng)就業(yè)援助，積極創(chuàng)造職工轉(zhuǎn)崗再就業(yè)的工作機(jī)會(huì)；第三，國土、稅務(wù)等部門對于已出現(xiàn)“僵尸化”趨勢的企業(yè)進(jìn)行重點(diǎn)跟蹤，制定切實(shí)有效的應(yīng)對措施，積極引導(dǎo)企業(yè)有序退出。

3.破產(chǎn)管理人層面

破產(chǎn)管理人作為破產(chǎn)企業(yè)的“大管家”，在整個(gè)案件的過程中發(fā)揮著極其重要的作用。因而要設(shè)置專門的管理人執(zhí)業(yè)資格考試和考核制度，保持管理隊(duì)伍人員的專業(yè)素質(zhì)；建立管理人回避制度，設(shè)立管理人更換機(jī)制和負(fù)面清單；加強(qiáng)行業(yè)協(xié)會(huì)對破產(chǎn)管理人的培訓(xùn)與管理，完善法院對管理人的監(jiān)督與指導(dǎo)，建立破產(chǎn)管理人信息披露制度，使得“僵尸企業(yè)”的重生與退出始終運(yùn)行在陽光下，最大程度地保證公平公正。

四、結(jié)語

“僵尸企業(yè)”的出清有利于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和秩序的穩(wěn)定，但在此過程中也涉及眾多領(lǐng)域，面臨多重的困境與難題，只有各項(xiàng)配套制度、多個(gè)部門聯(lián)合發(fā)力，才能夠更好地保障此類主體的有序退出，加快實(shí)現(xiàn)“去產(chǎn)能”的目的。

注釋

①趙樹文，王嘉偉.僵尸企業(yè)治理法治化保障研究——以破產(chǎn)法及其實(shí)施機(jī)制的完善為研究路徑[J].河北法學(xué)，2017，35（2）。

②鄭曙光：論僵尸企業(yè)的成因及法治化治理對策[J].法治現(xiàn)代化研究，2019（1）。

③朱舜楠，陳琛.“僵尸企業(yè)”誘因與處置方略[J].改革，2016（3）。

④何帆，朱鶴.僵尸企業(yè)的識別與應(yīng)對[J].中國金融，2016（5）。

⑤王欣新.僵尸企業(yè)治理與破產(chǎn)法的實(shí)施[J].人民司法（應(yīng)用），2016(13）。

⑥盤點(diǎn)：破產(chǎn)企業(yè)的又一扇門：和解典型案例薈萃[EB/OL].http://www.360doc.com/content/18/1209/11/21727081_800391642.shtml，2020-11-03。

⑦北京利達(dá)海洋生物館有限公司破產(chǎn)清算案[EB/OL].https://www.chinacourt.org/article/detail/2016/06/id/1909069.shtml，2020-11-04。

⑧李曙光.通過破產(chǎn)制度實(shí)現(xiàn)“僵尸企業(yè)”的破產(chǎn)出清[J].人民論壇，2018（8）。