王 芳 楊有艷 余 涵

（中國建筑第八工程局有限公司總承包公司，上海201204）

隨著國家經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，建筑業(yè)得到了長足發(fā)展。然而近年來，全球經(jīng)濟(jì)下行壓力加大，作為經(jīng)濟(jì)發(fā)展支柱行業(yè)的建筑業(yè)也面臨著前所未有的考驗(yàn)。建筑企業(yè)作為行業(yè)領(lǐng)頭人，在高速發(fā)展的同時也經(jīng)歷著法律糾紛集中爆發(fā)的困境，其中以買賣合同糾紛最為突出。而在所有買賣合同糾紛案件中，商品混凝土作為建筑結(jié)構(gòu)的主材之一，其涉及的買賣合同糾紛案件占據(jù)半壁江山。

一、商品混凝土買賣合同糾紛的類型

（一）貨款類糾紛

貨款類糾紛由商品混凝土企業(yè)提起，訴訟請求基本是判令建筑企業(yè)支付貨款及違約金等，涉及的法律問題包括供貨數(shù)量、時間、結(jié)算、貨款支付時間、發(fā)票開具等。此時，作為案件相對方，建筑企業(yè)常會以供貨數(shù)量短缺、存在質(zhì)量問題、未經(jīng)結(jié)算、發(fā)票未開具、貨款支付時間未到期、商品混凝土資料未提供齊備等原由進(jìn)行抗辯。

（二）質(zhì)量類糾紛

質(zhì)量類糾紛由合同的不恰當(dāng)履行導(dǎo)致，具體表現(xiàn)為商品混凝土的品種、規(guī)格、型號等不符合合同的約定等。[1]該類糾紛的觸發(fā)存在兩種情形，一種是由商品混凝土的購買方建筑企業(yè)提起訴訟，另一種是在商品混凝土企業(yè)提起的貨款類糾紛中，由建筑企業(yè)提起反訴。由于商品混凝土質(zhì)量類糾紛成因復(fù)雜，責(zé)任難以劃分，因此在處理過程中，常存在買賣雙方各執(zhí)一詞、卻都無法提供有力的證據(jù)的現(xiàn)象。

（三）代理權(quán)類糾紛

代理權(quán)類糾紛爭議焦點(diǎn)主要集中于合同的簽訂主體、收貨主體以及合同附隨的擔(dān)保主體等代理權(quán)的有無，實(shí)踐中具體表現(xiàn)在簽字或蓋章的主體是否有代理權(quán)。這類糾紛一般直接涉及建筑企業(yè)的管理問題，因此需要特別重視。

二、商品混凝土買賣合同糾紛成因

（一）建設(shè)方資金問題

房地產(chǎn)經(jīng)濟(jì)作為經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展下的產(chǎn)物，其高額的回報率吸引了一大批企業(yè)和個人進(jìn)入房地產(chǎn)投資行列。但是，由于房地產(chǎn)發(fā)展建設(shè)需要巨大的資金，而這些建設(shè)方往往不具備相應(yīng)的融資能力，其資金基本都是來自各大銀行貸款。在經(jīng)濟(jì)下行趨勢下，建設(shè)方的資金壓力面臨更大挑戰(zhàn)。在建設(shè)過程中，建設(shè)方拖欠建筑企業(yè)的工程款的現(xiàn)象時有發(fā)生，更有甚者有些建筑方要求建筑企業(yè)墊付大部分或全部資金。上游建設(shè)方的資金問題直接加劇下游建筑企業(yè)資金問題，進(jìn)而引發(fā)更為嚴(yán)峻的建筑企業(yè)對商品混凝土的欠款問題。

（二）建筑企業(yè)自身問題

由于建筑市場的不規(guī)范，建筑工程掛靠、違法發(fā)包、分包和轉(zhuǎn)包現(xiàn)象嚴(yán)重。一方面，建筑企業(yè)為了逐利，對這些現(xiàn)象聽之任之；另一方面，長期的粗放管理模式下，建筑企業(yè)也無能力完全杜絕上述現(xiàn)象。

（三）商品混凝土企業(yè)問題

建筑企業(yè)為了降低自身成本，常常將合同價格壓低，以保證其利潤空間。而商品混凝土價格受原材料價格影響較大，商品混凝土企業(yè)為了保證自身利潤，往往在原材料和供應(yīng)數(shù)量上動手腳，這就導(dǎo)致商品混凝土質(zhì)量下降，供應(yīng)數(shù)量有所短缺，進(jìn)而引發(fā)糾紛。

三、建筑企業(yè)商品混凝土買賣合同糾紛的防范措施

（一）審慎選擇建設(shè)方和商品混凝土企業(yè)

建筑企業(yè)在投標(biāo)前，應(yīng)合理調(diào)查并評估建設(shè)方的資信情況，特別是其資金狀態(tài)，盡量選擇資信良好、利用自有資金進(jìn)行項(xiàng)目建設(shè)的建設(shè)方，回避投標(biāo)墊資項(xiàng)目。在商品混凝土企業(yè)投標(biāo)時，注意避免最低價中標(biāo)。實(shí)踐中建筑企業(yè)應(yīng)結(jié)合投標(biāo)單位的商譽(yù)和以往的經(jīng)營情況，選擇經(jīng)營正常、商譽(yù)良好的企業(yè)。

（二）嚴(yán)格審核商品混凝土買賣合同的各項(xiàng)條款

1.價格條款

由于在建筑工程施工的整個過程中都需要使用商品混凝土，因此，買賣合同應(yīng)涵蓋該工程有可能使用到的所有類型混凝土的強(qiáng)度等級、坍落度、配合比、抗?jié)B等級、單價、稅金、加價費(fèi)用（外加劑、泵送）、調(diào)價機(jī)制。[2]如果以信息價為基準(zhǔn)計算單價，合同中應(yīng)明確適用何地的信息價，避免出現(xiàn)糾紛。

2.質(zhì)量條款

商品混凝土買賣合同中應(yīng)明確賣方的生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)和買方的質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，盡量約定商品混凝土開盤鑒定表、試塊和坍落度檢測報告和其他能證明質(zhì)量合格的書面材料作為必須向買方提交的資料，[3]并約定在結(jié)算前這類材料必須提供給買方，否則買方有權(quán)拒絕付款和結(jié)算。

3.計量條款

商品混凝土的常見計量方式包括圖紙計量、小票計量和稱重計量。由于實(shí)踐中存在很多商品混凝土買賣合同簽訂時圖紙還未確定的現(xiàn)象，因此將圖紙作為計量方式實(shí)用性不高。若是運(yùn)用小票計量方式，則應(yīng)當(dāng)明確該小票的具體名稱、有效簽收的具體要求。若是運(yùn)用稱重計量方式，則應(yīng)明確以哪個地磅數(shù)量為準(zhǔn)，發(fā)生虧方情況，是只涉及當(dāng)次還是全部扣減等。

4.交貨條款

由于商品混凝土涉及大體積的連續(xù)澆筑，交貨過程直接影響到混凝土的質(zhì)量，因此整個過程對混凝土的交貨要求極高。為保障自身合法權(quán)益，合同需要對交貨過程各方面進(jìn)行約定。首先，合同要明確交貨的時間、交貨通知的送達(dá)方式等。其次，要明確交貨混凝土的強(qiáng)度等級、澆筑部位等關(guān)鍵性信息。最后，混凝土的運(yùn)輸、裝卸方式及各責(zé)任分工也必須明確。混凝土的運(yùn)輸、裝卸環(huán)節(jié)為事故高發(fā)環(huán)節(jié)，若這部分約定不明，在事故發(fā)生后，合同雙方常會相互推諉責(zé)任。

5.結(jié)算條款

結(jié)算部分條款應(yīng)約定結(jié)算期限和結(jié)算方式。商品混凝土買賣合同應(yīng)約定明確的結(jié)算期限，可以將施工過程或是自然時間作為結(jié)算節(jié)點(diǎn)。結(jié)算可以通過簽訂對賬單、結(jié)算單等明確的表單，并在此基礎(chǔ)上增加買方的內(nèi)部審批流程。需要注意的是，對于過程中按照結(jié)算流程已經(jīng)相關(guān)人員簽字或者蓋章的過程對賬單，在買賣雙方未經(jīng)最終結(jié)算的情況下，法院很可能會認(rèn)定合同約定的“最終結(jié)算流程為買方的內(nèi)部審批流程”違反公平原則，判決雙方依照對賬單最終確定結(jié)算的金額。

6.發(fā)票條款

發(fā)票條款部分應(yīng)注明買賣雙方的稅票信息、發(fā)票類別、稅率、提供時間等信息，建筑企業(yè)需在合同中明確約定發(fā)票信息，并將發(fā)票正確、及時開具列為付款的前置條件。司法實(shí)踐中，法院一般均認(rèn)可該條款的效力，但如果有證據(jù)證明買方之前存在在未收到發(fā)票先付款情況的，法院很可能不支持買方以此為不付款理由進(jìn)行的抗辯。

7.付款方式條款

付款方式部分中應(yīng)盡量避免將每月的具體日期作為支付進(jìn)度款的必要條件。由于付款日期明確具體并且付款時間跨度小，這就對建筑企業(yè)有較高的資金要求。實(shí)踐中可以將具體的工程進(jìn)度約定為付款條件。另外，建筑企業(yè)可以與合同相對方約定銀行轉(zhuǎn)賬外的其他支付方式，以化解自身資金壓力。

8.授權(quán)條款

授權(quán)條款包括合同的簽訂主體、收貨主體、合同附隨的擔(dān)保主體等的授權(quán)。在混凝土買賣合同中，應(yīng)明確合同雙方簽訂、收貨的授權(quán)主體及授權(quán)內(nèi)容，并將賣方的授權(quán)人員委托書及授權(quán)內(nèi)容作為合同附件。需要注意的是，過程中要明確使用的印章名稱和使用范圍，避免后期出現(xiàn)授權(quán)糾紛。買方建筑企業(yè)提供的項(xiàng)目部印章、收發(fā)文章和資料章等，盡量標(biāo)明“不得用于對外簽訂合同和任何其他經(jīng)濟(jì)行為”等內(nèi)容。司法實(shí)踐中，對于已經(jīng)明確注明特殊用途的印章，法院將不認(rèn)可這類印章?lián)碛谐銎渌痉秶男Я?。但是，若賣方能證明買方建筑企業(yè)之前曾以此章用于對外經(jīng)濟(jì)行為的，法院可以認(rèn)可建筑企業(yè)已賦予該印章以對外經(jīng)濟(jì)效力。

9.違約條款

違約條款實(shí)際就是買賣雙方對未按照合同約定履行義務(wù)從而需要承擔(dān)的不利后果，該條款貫穿合同全過程。違約條款簽訂時，合同雙方應(yīng)注意權(quán)利義務(wù)的對等性，否則，法院有可能不認(rèn)可該違約條款的效力。

（三）強(qiáng)化建筑企業(yè)的過程管理

建筑企業(yè)應(yīng)從多維度入手，加強(qiáng)過程管理。首先，商品混凝土的招標(biāo)采購過程應(yīng)當(dāng)合法合規(guī)，從而從源頭上保證管理的合法合規(guī)性。其次，合同簽訂時建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循合同簽訂條款要求。最后，在項(xiàng)目管理中，建筑企業(yè)應(yīng)重視對商品混凝土買賣合同履行的全過程周期管理，嚴(yán)格按照雙方合同和公司規(guī)定履行，注意保存過程資料。

（四）完善建筑企業(yè)的風(fēng)控管理

風(fēng)控管理部門組織相關(guān)人員分門別類，及時解決風(fēng)險事項(xiàng)。對于貨款類糾紛，如結(jié)算明確、債權(quán)債務(wù)清晰的，應(yīng)當(dāng)與公司財務(wù)部門溝通，及時支付貨款，以免后續(xù)增加不必要的訴訟成本。對于質(zhì)量類糾紛，應(yīng)當(dāng)由專人組織進(jìn)行現(xiàn)場收集和固定證據(jù)工作，進(jìn)而證明存在的質(zhì)量問題僅由商品混凝土公司造成，建筑企業(yè)在此過程中已經(jīng)履行合同義務(wù)。對于代理權(quán)類糾紛，若事實(shí)無誤、欠款金額確實(shí)的，糾紛僅由過程中缺乏簽字或蓋章引發(fā)，建筑企業(yè)則應(yīng)按照實(shí)際造成的損失承擔(dān)責(zé)任。如果事實(shí)有誤，需要依法追究相關(guān)責(zé)任人責(zé)任的，建筑企業(yè)則應(yīng)將相關(guān)人員移交相關(guān)法律部門或者公司內(nèi)部處理。

四、結(jié)語

為實(shí)現(xiàn)從高速發(fā)展向高質(zhì)量發(fā)展的順利轉(zhuǎn)型，建筑企業(yè)必須正視建設(shè)過程中存在的各項(xiàng)法律問題，逐漸變末端管控為源頭治理。本文在梳理實(shí)踐中建筑企業(yè)最常涉及的商品混凝土買賣合同糾紛類型基礎(chǔ)上，總結(jié)出產(chǎn)生問題的三點(diǎn)原因，包括建設(shè)方資金問題、建筑企業(yè)自身問題以及商品混凝土企業(yè)問題。進(jìn)而筆者以問題為導(dǎo)向，從商品混凝土企業(yè)的選擇、買賣合同條款的約定、建筑企業(yè)的過程管理以及建筑企業(yè)的風(fēng)控管理四個方面對建筑企業(yè)商品混凝土買賣合同糾紛提出有效的防范化解措施。通過以上措施，能夠真正使建筑企業(yè)減少訴訟成本，提升企業(yè)效益。