蘭路南
(蘇州大學 江蘇 蘇州 215006)
有限公司股東將股權(quán)贈與外部第三人時應(yīng)履行怎樣的程序,學者各執(zhí)其詞。主要有以下三種代表性觀點:
第一,股權(quán)二分論法。依據(jù)該理論,“在股權(quán)贈與協(xié)議中,贈與人贈與財產(chǎn)權(quán)的行為受合同法的調(diào)整,對此,公司法不應(yīng)予以干預。只要符合贈與合同生效的要件,股權(quán)財產(chǎn)權(quán)贈與合同就已經(jīng)發(fā)生法律效力,受贈人可以取得出資收益權(quán)。但對于人身權(quán),由于該權(quán)利不屬于合同法規(guī)定的贈與合同的客體,同時考慮到有限責任公司人合性保護問題,因此應(yīng)由公司法加以調(diào)整?!?/p>
第二,股權(quán)贈與應(yīng)直接適用《公司法》第71條。首先,從文義解釋看,新《公司法》第72條(現(xiàn)為第71條)第2款規(guī)定的“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)”中的“轉(zhuǎn)讓”二字,包括有償和無償轉(zhuǎn)讓。其次,反對股東行使優(yōu)先購買權(quán)既有助于維持股東間的人合性,也未必傷害受贈人利益。贈與股東獲得反對股東的等額對價后,可將對價轉(zhuǎn)手贈與受贈人。
第三,股權(quán)贈與時,其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。優(yōu)先購買權(quán)是針對有償買賣而言的,在因贈與、遺贈、繼承、夫妻財產(chǎn)分割、強制執(zhí)行等非因買賣而轉(zhuǎn)移標的物時,優(yōu)先購買權(quán)自然不得行使,否則對出賣人的干預即屬過分。
1.股權(quán)二分論存在缺陷
股權(quán)二分論清晰闡明了股權(quán)所具有的兩種屬性,即財產(chǎn)性質(zhì)與人身性質(zhì),但該理論人為割裂股權(quán)的兩種屬性,忽略了兩種性質(zhì)之間的聯(lián)系。該說還存在以下問題:
其一,股權(quán)轉(zhuǎn)讓具有整體性和不可分割性。不能僅僅轉(zhuǎn)移自益權(quán)而不轉(zhuǎn)移共益權(quán),也不能僅僅轉(zhuǎn)移共益權(quán)而不轉(zhuǎn)移自益權(quán)。換言之,股權(quán)贈與時,不能僅贈與財產(chǎn)權(quán)利而不贈與非財產(chǎn)權(quán)利。
其二,股權(quán)二分論對現(xiàn)行公司法體系沖擊過大?,F(xiàn)行公司法第71條并未把股權(quán)區(qū)分為財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利,而是把股權(quán)作為一種權(quán)利束進行規(guī)定。如果引入股權(quán)二分論,則會沖擊現(xiàn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓體系。
2.股權(quán)贈與不應(yīng)直接適用第71條
首先,股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不包括股權(quán)贈與,不能徑行適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則。股權(quán)轉(zhuǎn)讓,是指公司的股東根據(jù)法律規(guī)定的條件和程序,將其持有的全部或者部分股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給其他股東或第三者的法律行為。而贈與是無償?shù)摹?/p>
其次,忽視情感需要。轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的目的是為了獲得經(jīng)濟利益,而股東對外贈與股權(quán)是基于情感需要。若股權(quán)贈與直接適用第71條,則完全無視股權(quán)贈與人的情感需要,無法實現(xiàn)優(yōu)先購買權(quán)的利益平衡功能。
3.股權(quán)贈與完全不適用優(yōu)先購買權(quán)并不妥當
股權(quán)贈與完全不適用優(yōu)先購買權(quán)也并不妥當。若對于股權(quán)贈與不進行任何限制,則以贈與規(guī)避優(yōu)先購買權(quán)的行為會急劇增加,嚴重沖擊有限責任公司的人合性,不僅損害公司利益、其他股東利益,甚至還會損害債權(quán)人利益。
立法應(yīng)該帶來良好的社會效果,如果對股權(quán)贈與不進行任何限制,會帶來一個傾向,為了規(guī)避其他股東的優(yōu)先購買權(quán)而紛紛采取贈與方式,更甚者可能會架空股東優(yōu)先購買權(quán)。故股權(quán)贈與完全不適用優(yōu)先購買權(quán)并不可取。
根據(jù)法國公司法第223-13條第1款的規(guī)定,有限責任公司的股份可以在夫妻、繼承人、直系尊、卑親屬之間自由轉(zhuǎn)讓,但公司章程可以規(guī)定按一定的條件獲得認可之后,才能成為公司股東。章程規(guī)定的條件不得高于向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件。如果是對個人無償轉(zhuǎn)讓有限責任公司的股份,也應(yīng)當經(jīng)過認可。據(jù)此,股權(quán)可以在配偶、繼承人、直系尊、卑親屬之間自由轉(zhuǎn)讓,向配偶、繼承人、尊、卑直系親屬贈與股份時,不需要獲得認可,但若向其他人贈與股份,則仍然需要獲得認可。
公司章程可以規(guī)定股權(quán)贈與時,仍需遵守限制規(guī)則。但如果受讓人具有親屬和參股人雙重身份,判例排除章程所加的限制。即公司章程針對股份轉(zhuǎn)讓作出了限制規(guī)定,但當受讓人同時是公司的股東及親屬時,則排除章程所規(guī)定的限制。
在美國,公司章程、內(nèi)部細則、股東協(xié)議或者股東與公司之間的協(xié)議可以對公司股票的轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)讓登記加以限制。該限制對被通過之前已發(fā)行的股票不產(chǎn)生影響,除非股票持有者是限制協(xié)議的當事人或者投票贊成此種限制。
根據(jù)《美國標準公司法》第6.30節(jié)的規(guī)定,“非為金錢目的而售出的股票”不適用優(yōu)先購買權(quán)。對此,可作以下解釋:第一,“非為金錢目的而售出的股票”不適用優(yōu)先購買權(quán),但并不代表不受其他限制,例如同意權(quán)等。第二,這并不意味著贈與外部人不受任何限制。計劃將股份出售或捐贈給第三人也通常觸發(fā)此種限制,但以贈與的方式轉(zhuǎn)讓給子女或?qū)O子女是允許的。]股份贈與時應(yīng)受到限制,只有贈與給子女或?qū)O子女時才可排除此限制。
在德國,有限責任公司屬于資合公司。根據(jù)德國《有限責任公司法》第15條的規(guī)定,營業(yè)份額可以自由讓與和繼承,但公司章程可以作出例外規(guī)定,公司章程可以限制或完全禁止股份的轉(zhuǎn)讓。根據(jù)第15條第4款的規(guī)定,轉(zhuǎn)讓營業(yè)份額的協(xié)議應(yīng)采取公證形式。
針對有限責任公司的股份轉(zhuǎn)讓,德國以股份自由轉(zhuǎn)讓為原則,限制為例外。既然股權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓,根據(jù)舉重以明輕的解釋規(guī)則,股權(quán)當然可以自由贈與。在形式上,股權(quán)贈與應(yīng)采用公證形式。股東享有的債權(quán)性質(zhì)的權(quán)利也可以轉(zhuǎn)讓。當股東享有的股利分配請求權(quán)以及剩余資產(chǎn)分配請求權(quán)的數(shù)額確定時,股東也可以單獨贈與這一債權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。
在日本,股份轉(zhuǎn)讓包括股份贈與,股份贈與應(yīng)適用股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定。“股份的轉(zhuǎn)讓通過買賣、贈與、交換等法律行為進行”,“繼受取得最常見的方式為股份的轉(zhuǎn)讓,即通過買賣、贈與、繼承、交換等途徑轉(zhuǎn)移股份的權(quán)屬?!惫煞蒉D(zhuǎn)讓時的價格可以通過三種方式確定:雙方協(xié)議確定的價格、法院決定的價格、每一股的凈資產(chǎn)額乘以轉(zhuǎn)讓股份數(shù)所得額。贈與時的股份價格可參照上述方法確定。
股份贈與是否應(yīng)受到限制,應(yīng)區(qū)分情形進行考慮:如果贈與的是轉(zhuǎn)讓受限股份,則應(yīng)遵循轉(zhuǎn)讓受限股份的相關(guān)規(guī)定,請求股份公司同意;如果贈與的不是轉(zhuǎn)讓受限股份,則股份轉(zhuǎn)讓自由,不需請求股份公司同意。
臺灣公司法第111條規(guī)定:股東非得其他股東表決權(quán)過半數(shù)同意,不得以其出資之全部或一部,轉(zhuǎn)讓于他人。董事非得其他股東表決權(quán)三分之二以上同意,不得以其出資之全部或一部,轉(zhuǎn)讓于他人。前二項轉(zhuǎn)讓,不同意之股東有優(yōu)先受讓權(quán);如不承受,視為同意轉(zhuǎn)讓,并同意修改章程有關(guān)股東及其出資額事項。根據(jù)該條規(guī)定,對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓均適用相同規(guī)則。只有經(jīng)過其他股權(quán)表決權(quán)過半數(shù)同意之后,股東才能把其出資之全部或一部,轉(zhuǎn)讓給他人。對該項轉(zhuǎn)讓不同意的股東有優(yōu)先受讓權(quán);如果不行使,則視為同意轉(zhuǎn)讓。
臺灣出資轉(zhuǎn)讓之“轉(zhuǎn)讓”,其含義較寬??路贾ο壬J為,有限公司股東可基于繼承、遺贈、公司合并或出資額之受讓而取得股東資格。既然以繼承方式取得股權(quán)都要經(jīng)過其他全體股東過半數(shù)同意,根據(jù)舉輕以明重的解釋規(guī)則,以贈與方式取得股權(quán)也要征得其他全體股東同意,尊重其他股東的優(yōu)先受讓權(quán)。
由上可知,法國和美國都以身份關(guān)系為依據(jù)決定是否適用優(yōu)先購買權(quán),而在德國、日本及我國臺灣地區(qū),股東贈與股權(quán)時,則遵循股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則。
有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的目的是為了獲得物質(zhì)利益,其他股東支付同等價金獲得股權(quán),既可以維護轉(zhuǎn)讓股東的權(quán)益,也可以保持股東間相互信任、相互協(xié)作的關(guān)系。但股權(quán)贈與不同于股權(quán)轉(zhuǎn)讓。贈與人之所以把股權(quán)贈與受贈人,一般是基于情感需求而為之。但情感需要過于主觀,可能僅僅因為一面之緣,也可能因為長期相助而贈與股權(quán),判斷標準過于不確定。以身份關(guān)系作為基準進行考慮,契合實際情況,且更具有可操作性。具體而言,只有近親屬之間的贈與不受限制,對近親屬之外的人的贈與,仍應(yīng)遵守優(yōu)先購買權(quán)規(guī)則。
之所以這樣限定的原因是,近親屬之間通常有著血緣關(guān)系,他們之間的贈與不是為了經(jīng)濟利益,而是基于真實的情感需求而為的贈與。近親屬之間的贈與,一般不會發(fā)生名為贈與實為買賣的行為。而普通人之間的贈與,則易于發(fā)生虛構(gòu)交易的行為。因此,對于普通人之間的贈與仍應(yīng)適用同意規(guī)則及優(yōu)先購買權(quán)規(guī)則。
股權(quán)贈與情形下,股權(quán)處分自由、情感需求與人合性的維護在此交匯。為了解決兩者之間的沖突,可以限定受贈人的范圍。當受贈人為贈與人的近親屬時,股權(quán)轉(zhuǎn)讓不受限制;當受贈人為普通人時,股權(quán)轉(zhuǎn)讓仍應(yīng)遵守一般的限制規(guī)則。但公司章程或全體股東之間的約定可對此作出例外規(guī)定。