中國(guó)人民銀行武漢分行

近年來(lái)，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速增長(zhǎng)，境內(nèi)居民個(gè)人通過(guò)在境外設(shè)立特殊目的公司，融資后返程投資到境內(nèi)企業(yè)的現(xiàn)象逐漸增多，對(duì)擴(kuò)大跨境資金流入，支持國(guó)內(nèi)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到積極作用。但由于特殊目的公司具有結(jié)構(gòu)復(fù)雜、多層級(jí)的特點(diǎn)，具有天然避稅的優(yōu)越性，本文分析了特殊目的公司結(jié)構(gòu)中的避稅問(wèn)題，并提出相關(guān)政策建議。

一、特殊目的公司整個(gè)構(gòu)架

2014年，外匯局發(fā)布了《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號(hào)），為民營(yíng)企業(yè)解決了融資難問(wèn)題。

特殊目的公司通常結(jié)構(gòu)復(fù)雜，會(huì)在多個(gè)避稅地設(shè)置不同層級(jí)，整個(gè)構(gòu)架搭建過(guò)程如下：第一步，境內(nèi)居民個(gè)人以境內(nèi)企業(yè)為基礎(chǔ)，在英屬維爾京群島（BVI）設(shè)立特殊目的公司；第二步，特殊目的公司與員工、投資者、公眾股東，共同成立一家開(kāi)曼公司，作為上市主體；第三步，通常為避稅等目的，開(kāi)曼公司再依次成立BVI公司和中國(guó)香港公司；第四步，中國(guó)香港公司在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)（WFOE）；第五步，WFOE最終并購(gòu)最初的境內(nèi)企業(yè)。

二、特殊目的公司結(jié)構(gòu)中的避稅環(huán)節(jié)

（一）境內(nèi)企業(yè)向WFOE轉(zhuǎn)移利潤(rùn)

我國(guó)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益列為免稅收入。

（二）WFOE向中國(guó)香港公司轉(zhuǎn)移利潤(rùn)

中國(guó)香港公司通常是上市企業(yè)離岸構(gòu)架的最后一環(huán)，也是境內(nèi)企業(yè)向境外轉(zhuǎn)移利潤(rùn)的第一站。這是為了利用《內(nèi)地和中國(guó)香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得稅雙重征稅和防止偷漏稅的安排》中的優(yōu)惠條款，即享受5%的優(yōu)惠稅率，且鑒于中國(guó)香港采用所得來(lái)源地原則，因此，這一環(huán)節(jié)極大降低了預(yù)提所得稅稅負(fù)。

（三）境外公司之間利潤(rùn)層層轉(zhuǎn)移

BVI公司通常設(shè)在離岸公司的第一層，也是利潤(rùn)在境外轉(zhuǎn)移的最后一站，而開(kāi)曼公司由于監(jiān)管更嚴(yán)又無(wú)稅收，因此作為海外上市主體。根據(jù)國(guó)際避稅天堂的稅收政策，境外公司之間的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移都是免稅的。

（四）特殊目的公司給境內(nèi)個(gè)人轉(zhuǎn)移利潤(rùn)

特殊目的公司將利潤(rùn)匯給境內(nèi)個(gè)人是整個(gè)利潤(rùn)轉(zhuǎn)移的最后一環(huán)。由于個(gè)人所得稅適用稅率非常高，所以幾乎沒(méi)有特殊目的公司將利潤(rùn)匯回給境內(nèi)個(gè)人，利潤(rùn)大多滯留境外，從而達(dá)到避稅的效果。

三、我國(guó)現(xiàn)行稅法對(duì)特殊目的公司結(jié)構(gòu)避稅的規(guī)制

由于特殊目的公司結(jié)構(gòu)中的避稅環(huán)節(jié)對(duì)我國(guó)稅收造成較大沖擊，我國(guó)高度關(guān)注，不斷加大監(jiān)管力度。近年來(lái)，我國(guó)稅法逐步完善，出臺(tái)了《企業(yè)所得稅法》《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法》《個(gè)人所得稅法》等一系列政策法規(guī)，還簽訂了金融賬戶涉稅信息自動(dòng)交換多邊主管當(dāng)局間協(xié)議、實(shí)施稅收協(xié)定相關(guān)措施以防止稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移的多邊公約等，對(duì)特殊目的公司結(jié)構(gòu)的避稅環(huán)節(jié)有一定的規(guī)制作用。

（一）對(duì)企業(yè)所得稅的規(guī)制

我國(guó)《企業(yè)所得稅法》的特別納稅調(diào)整，是稅務(wù)機(jī)關(guān)為了打擊避稅行為而對(duì)納稅人特定納稅事項(xiàng)所做的稅務(wù)調(diào)整。境外上市主體一旦被認(rèn)定為居民企業(yè)，那么來(lái)源于境內(nèi)外的收入均需繳納企業(yè)所得稅，且由于境外上市主體無(wú)實(shí)際經(jīng)營(yíng)，無(wú)法享受稅收優(yōu)惠，適用25%的一般稅率，因此境外上市主體被認(rèn)定為居民企業(yè)后稅負(fù)劇增。

（二）對(duì)個(gè)人所得稅的規(guī)制

2018年，我國(guó)《個(gè)人所得稅法》首次引入了個(gè)人反避稅條款，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)要求對(duì)應(yīng)當(dāng)歸屬于居民個(gè)人的利潤(rùn)補(bǔ)征稅款并加收利息，這將防止個(gè)人通過(guò)不具商業(yè)合理目的的關(guān)聯(lián)方交易、離岸構(gòu)架及其他特殊安排逃避納稅義務(wù)，也意味著強(qiáng)化對(duì)高凈值人群境外避稅行為的監(jiān)管。

（三）共同申報(bào)準(zhǔn)則的規(guī)制

共同申報(bào)準(zhǔn)則（以下簡(jiǎn)稱“CRS”）是通過(guò)參與國(guó)家和地區(qū)之間交換稅務(wù)居民資料，以提升稅收透明度和打擊跨境逃、避稅行為，旨在打擊跨境逃稅及維護(hù)誠(chéng)信的納稅稅收體制。2017年5月，我國(guó)發(fā)布了《非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查管理辦法》，標(biāo)志著中國(guó)版CRS正式落地。

四、存在的問(wèn)題及建議

目前，從全國(guó)特殊目的公司資金情況來(lái)看，絕大部分是境外上市主體境外募集資金沒(méi)有調(diào)回境內(nèi)，繞開(kāi)了所有繳稅環(huán)節(jié)。

（一）登記環(huán)節(jié)實(shí)行穿透式管理

由于特殊目的公司登記業(yè)務(wù)在銀行辦理，外匯局缺乏第一手資料，只能借助外匯業(yè)務(wù)系統(tǒng)進(jìn)行事后監(jiān)管。但系統(tǒng)中登記數(shù)據(jù)信息有限，外匯局無(wú)法了解特殊目的公司整個(gè)構(gòu)架及返程投資情況。建議登記環(huán)節(jié)實(shí)行穿透式管理。既要登記境外設(shè)立的每層企業(yè)、明細(xì)的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖，還要將特殊目的公司和返程投資的外商投資企業(yè)相關(guān)聯(lián)，讓外匯局有針對(duì)性的開(kāi)展全流程跟蹤監(jiān)測(cè)。

（二）加強(qiáng)境外募集資金披露和使用的管理

現(xiàn)行政策對(duì)特殊目的公司境外募集資金披露和調(diào)回境內(nèi)使用沒(méi)有強(qiáng)制要求。如果特殊目的公司通過(guò)境外上市募集資金，外匯局可以通過(guò)上市公司公告了解募集資金情況，且境外上市融資收入按規(guī)定需調(diào)回境內(nèi)使用。但目前大部分特殊目的公司是以私募形式募集資金，外匯局無(wú)法了解募集資金規(guī)模、資金使用等，監(jiān)管難度較大。建議規(guī)范特殊目的公司境外募集資金管理，要求報(bào)送募集資金使用計(jì)劃、募集資金規(guī)模及調(diào)回境內(nèi)使用情況等。

（三）加強(qiáng)部門(mén)監(jiān)管協(xié)作和信息共享

外匯局的跨境資金匯兌信息僅是避稅鏈條中的一環(huán)，建議與相關(guān)政府部門(mén)建立信息溝通協(xié)作機(jī)制，形成監(jiān)管合力。一是與商務(wù)部、發(fā)改委共同研究制定境內(nèi)個(gè)人境外投資相關(guān)政策，彌補(bǔ)目前政策空白和監(jiān)管盲區(qū)。二是加強(qiáng)與稅務(wù)部門(mén)的聯(lián)動(dòng)，了解納稅人居住國(guó)與納稅人賬戶所在國(guó)的各類財(cái)務(wù)信息，為外匯管理提供數(shù)據(jù)支持。三是積極推動(dòng)與各國(guó)監(jiān)管部門(mén)建立合作協(xié)查機(jī)制，間接實(shí)現(xiàn)我國(guó)長(zhǎng)臂管轄的目標(biāo)。

（四）加大對(duì)跨境逃、避稅行為查處力度

一是加強(qiáng)非現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)測(cè)。了解特殊目的公司跨境資金流動(dòng)情況，密切關(guān)注涉嫌將利潤(rùn)滯留境外的逃、避稅行為。二是加大檢查處罰力度。嚴(yán)厲打擊個(gè)人或企業(yè)虛假承諾、虛構(gòu)交易逃匯等違法違規(guī)行為。同時(shí)建立聯(lián)合懲戒機(jī)制，將違規(guī)信息納入征信系統(tǒng)，形成“一處違規(guī)、處處受限”的管理格局，倒逼境內(nèi)外主體遵守相關(guān)規(guī)定，服從國(guó)家利益。