曹孔濤 青島恒安投資有限公司

一、工程項目分包合同存在的風(fēng)險

（一）勞務(wù)分包合同風(fēng)險分析

（1）財務(wù)因素帶來的勞務(wù)分包風(fēng)險。不同于總承包企業(yè)的充足資金，分包企業(yè)資本的實(shí)力確實(shí)有限，但是在勞務(wù)分包的過程中，農(nóng)民工的工資必須按時支付，如果在勞務(wù)分包的工程建設(shè)中因?yàn)樨攧?wù)不足問題而得不到工程建設(shè)的進(jìn)度款，農(nóng)民工就有可能罷工并且造成工程進(jìn)度延期。因此，在準(zhǔn)確核算財務(wù)的基礎(chǔ)上，總承包企業(yè)必須按工程進(jìn)度的約定時間準(zhǔn)時向勞務(wù)分包商支付進(jìn)度款，決不允許出現(xiàn)因經(jīng)濟(jì)因素不到位而造成的勞務(wù)分包風(fēng)險。

（2）違法分包、無效合同造成的合同風(fēng)險?？v觀整個建筑史，勞務(wù)分包領(lǐng)域的違法分包事件經(jīng)常發(fā)生，特別是一些中小承包商，他們通過掛靠來取得資質(zhì)證書，私下再以符合資質(zhì)的名義承包勞務(wù)分包工程。從法律上來講，通過掛靠的方式來進(jìn)行勞務(wù)分包業(yè)務(wù)承攬，被認(rèn)定為違法分包行為。因?yàn)閽炜靠腕w缺乏或者低于要求的從事建筑行業(yè)的主體資格，通過向掛靠企業(yè)繳納“管理費(fèi)”，取得掛靠資格，而掛靠主體企業(yè)不對掛靠客體企業(yè)進(jìn)行管理，也不承擔(dān)成本、進(jìn)度、質(zhì)量責(zé)任，如果產(chǎn)生風(fēng)險后果將不堪設(shè)想。

（二）專業(yè)分包合同風(fēng)險分析

專業(yè)分包合同包含了總承包合同中建設(shè)項目的專業(yè)工程（如管道、門窗、水電、幕墻等專業(yè)工程），主要表現(xiàn)在非主體工程部分，發(fā)包企業(yè)按合同規(guī)定日期支付足額的項目款，分包企業(yè)提供與工程項目建設(shè)相關(guān)的所有材料。專業(yè)分包是工程項目總承包企業(yè)根據(jù)自身需要，將工程中的專業(yè)工程部分分包給擁有相應(yīng)建設(shè)資質(zhì)的承包企業(yè)。對于專業(yè)分包合同模式來講，除了分包合同里已經(jīng)明確提出的風(fēng)險外，在工程項目實(shí)際建設(shè)過程也存在諸多不確定的風(fēng)險因素。這就要求雙方必須在合同簽訂期間，根據(jù)實(shí)際情況來分析各種風(fēng)險的存在，保證施工建設(shè)的安全平穩(wěn)有序進(jìn)行。分包索賠對分包企業(yè)來說是維護(hù)正當(dāng)利益，保證盈利的最終手段。當(dāng)專業(yè)分包合同生效，施工隊伍進(jìn)場施工后，分包企業(yè)根據(jù)實(shí)際情況變化進(jìn)行工程量調(diào)整、因市場波動產(chǎn)生材料價格差異、施工過程設(shè)計變更等合理理由向總承包企業(yè)進(jìn)行有效索賠，從而達(dá)到保證利潤、提高效益的最終目的。然而由于建筑行業(yè)的實(shí)際情況，工程索賠解決的難度大，對于一些惡意索賠，總承包企業(yè)損失會很大。

二、合同訂立過程中的企業(yè)管理要點(diǎn)

訂立分包合同的前提是總承包合同已經(jīng)簽訂，與總承包工程相關(guān)的工程范圍、造價、工期、質(zhì)量、付款條件、索賠條件、指定分包的范圍、違約條款、采用保證的方法等基本已經(jīng)明確。那么相關(guān)的分包合同也應(yīng)該研究并圍繞總承包合同的條款，結(jié)合總承包企業(yè)自身的特點(diǎn)，與分包工程內(nèi)容的特點(diǎn)來訂立相關(guān)的分包合同。換句話說，分包合同的訂立和實(shí)施，是圍繞總承包合同的要義，對總承包合同任務(wù)的分解和實(shí)施，以完成總承包合同約定為目的。

（一）研究總承包合同，相關(guān)內(nèi)容在分包合同中的約定

在總承包項目合同簽訂后首先應(yīng)對總承包合同進(jìn)行研究，將合同的承包范圍、工期及獎罰、質(zhì)量要求及獎罰、安全文明施工及獎罰、價款支付方式等重要條款匯總，并進(jìn)行分析，在分包合同簽訂中，要有對應(yīng)的落實(shí)措施。

（二）對不同的分包合同采用不同的價格取定方式

1.單價固定合同

采用單價固定合同，一般指工作量暫時無法確定，或目前能夠了解大致工作量，以后可能發(fā)生變化，但工作內(nèi)容及范圍明晰，對待這種分包工作內(nèi)容，可采用單價固定合同，約定好相關(guān)施工內(nèi)容的單價，并按預(yù)算量得到暫定合同價，先簽訂分包合同，在結(jié)算時按實(shí)際工作量調(diào)整。對總承包施工企業(yè)來說，采取單價固定合同的缺陷是總體工作量無法明確，對結(jié)算價無法做到完全控制，為了降低總承包企業(yè)的風(fēng)險，可以在合同條款中約定，分包合同結(jié)算工作量控制在總承包合同結(jié)算工作量的范圍內(nèi)，確保該專業(yè)分包的結(jié)算工作量控制在總承包商與業(yè)主結(jié)算的工作量之內(nèi)。這樣可以在工作量上確定一個上限，使承包企業(yè)和分包企業(yè)在工作量的確定上有一個明確表述。

2.固定總價合同

固定總價合同通常是工作內(nèi)容較簡單，造價不大，工期短，或是針對某一項緊急任務(wù)所采取的合同定價辦法。

（三）內(nèi)部招標(biāo)比價

內(nèi)部招標(biāo)是相對于工程項目招投標(biāo)來說的，總承包企業(yè)在承接到施工項目后，需要將部分工程分包、勞務(wù)分包，在這個分包過程中采用招標(biāo)比價的方式，選擇分包商，稱為內(nèi)部招標(biāo)比價?？偝邪髽I(yè)選定若干家分包商進(jìn)行比價，選取綜合較優(yōu)的分包商承包相關(guān)施工內(nèi)容。采用內(nèi)部招標(biāo)比價的方式也應(yīng)該遵循公平性、競爭性、誠實(shí)信用、經(jīng)濟(jì)效率、廉政性等原則。公平性指參加投標(biāo)競爭的所有投標(biāo)人機(jī)會均等，受到平等的待遇。競爭性指通過招標(biāo)比價的方法引入競爭機(jī)制，通過公平競爭選擇分包商，促使投標(biāo)人提供更好的商品、技術(shù)和服務(wù)，促進(jìn)分包商提高管理和生產(chǎn)效率，降低產(chǎn)品價格的投標(biāo)報價。

（四）確保業(yè)主指定分包合同的合法合規(guī)

對業(yè)主指定推薦的分包隊伍做到合法的簽約。在實(shí)施建筑工程的過程中，經(jīng)常遇到一些業(yè)主對《建筑法》等法律法規(guī)的概念不清等，從而導(dǎo)致業(yè)主指定分包時出現(xiàn)分包人無資質(zhì)或超越資質(zhì)承接分包工程的情況。其法律依據(jù)是《建筑法》第26 條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第25 條。它們規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

三、結(jié)束語

對總承包施工企業(yè)分包合同管理的特點(diǎn)、分類進(jìn)行了分析，對合同訂立過程中的企業(yè)管理要點(diǎn)進(jìn)行了總結(jié)，并對日常管理中如何降低分包合同履約過程中的風(fēng)險和分包合同終結(jié)階段的管理措施進(jìn)行了詳細(xì)分析。提出了總承包施工企業(yè)分包合同全過程管理的要點(diǎn)，以期為施工企業(yè)的經(jīng)營管理提供參考。