河北經(jīng)貿(mào)大學(xué) 丁云亭

1 問(wèn)題的提出

央視《對(duì)話》欄目中，張首晟說(shuō)：“互聯(lián)網(wǎng)交換的是信息，而區(qū)塊鏈交換的是價(jià)值。”眾所周知，價(jià)值往往帶來(lái)利益，而過(guò)度追逐利益會(huì)觸碰灰色地帶，逾越法律的底線。區(qū)塊鏈技術(shù)對(duì)法律創(chuàng)新機(jī)遇的同時(shí)，也對(duì)物權(quán)法、公司法、票據(jù)法、證券法等發(fā)出挑戰(zhàn)，而區(qū)塊鏈技術(shù)下的智能合約可能會(huì)重新塑造出與以往合同法不同的規(guī)則。所以，區(qū)塊鏈技術(shù)成為輿論的中心、焦慮源頭的同時(shí)，應(yīng)該關(guān)注區(qū)塊鏈技術(shù)的相關(guān)立法。

在區(qū)塊鏈的實(shí)際應(yīng)用中智能合約是適用范圍最廣、需求最多的，其是通過(guò)數(shù)字代碼，由計(jì)算機(jī)進(jìn)行權(quán)利義務(wù)的執(zhí)行，雙方的合約一旦置于開(kāi)放性的數(shù)據(jù)庫(kù)中，便自動(dòng)生效、自動(dòng)履行，具有去中心化和不可更改的特性。智能合約特有的特征使得其的使用規(guī)則與現(xiàn)行的、傳統(tǒng)的合同法規(guī)則存在著較大的出入。雙方當(dāng)事人意思表示如何判斷何時(shí)形成？結(jié)合智能合約自身的特征，交易者雙方如何在完全脫離其掌控下還遵循著雙方的真實(shí)的意思表示執(zhí)行合約？當(dāng)出現(xiàn)意思表示不真實(shí)存在錯(cuò)誤或者法律規(guī)定的可撤銷事由時(shí)，如何進(jìn)行救濟(jì)？當(dāng)當(dāng)事人雙方發(fā)生法律糾紛時(shí)，人民法院采取何種手段審查智能合約，又如何判斷合約形成的時(shí)間、地點(diǎn)、管轄法院和應(yīng)當(dāng)使用的準(zhǔn)據(jù)法？探索出解決這些問(wèn)題的規(guī)則，需要大量的實(shí)踐作為支撐，還需要法律理念的不斷創(chuàng)新。

2 智能合約意思表示顯著特征

首先，智能合約的意思表示的存在方式即載體不同于傳統(tǒng)合同中的口頭、書(shū)面或者數(shù)據(jù)電文等存在形態(tài)，而是通過(guò)一串串密碼形成的代碼來(lái)實(shí)現(xiàn)意思表示的交換，具體表現(xiàn)形式就是編程語(yǔ)言。因此出現(xiàn)一個(gè)法律問(wèn)題的疑問(wèn)就是，這種只有程序員才懂得的以計(jì)算機(jī)語(yǔ)言作為載體的意思表示是否屬于法律中規(guī)定的形式，基于此成立的合同能否納入到法律保護(hù)的范圍。

其次，一般的合同要經(jīng)歷要約人的要約，承諾人在合理期限內(nèi)同意以和要約完全一致的條件達(dá)成合同，并接受此合同的約束。而智能合約的意思表示顧名思義的還是通過(guò)代碼來(lái)傳達(dá)，并且還有對(duì)代碼進(jìn)行識(shí)別的過(guò)程。在理論層面講，智能合約一旦滿足了合約中預(yù)先設(shè)定的條件，計(jì)算機(jī)就會(huì)自動(dòng)的執(zhí)行合約內(nèi)容，不需要任何一方當(dāng)事人人為的執(zhí)行。例如，買賣雙方在訂立智能合約后，待買方確認(rèn)無(wú)誤后，由計(jì)算機(jī)自動(dòng)的執(zhí)行轉(zhuǎn)賬的事務(wù)，不在需要第三方的角色介入。這體現(xiàn)了智能合約的自動(dòng)執(zhí)行性對(duì)交易雙方通過(guò)意思表示達(dá)成合約的影響。

最后，智能合約特有的特性直接適用現(xiàn)行的法律還是開(kāi)辟新的規(guī)范來(lái)進(jìn)行規(guī)制，以及被大規(guī)模應(yīng)用后發(fā)生爭(zhēng)議有關(guān)程序方面的問(wèn)題隨之涌現(xiàn)。

3 智能合約雙方達(dá)成意思表示的過(guò)程

法律存在著一定的滯后性。智能合約是近幾年隨著互聯(lián)網(wǎng)和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展應(yīng)運(yùn)而生的新形式，沒(méi)有強(qiáng)有力的國(guó)家強(qiáng)制力進(jìn)行約束。當(dāng)前我國(guó)司法實(shí)踐中還未出現(xiàn)有關(guān)智能合約在適用中的法律糾紛，事實(shí)上智能合約在適用過(guò)程中，最為難確定的是如何認(rèn)定智能合約是否具有明確的合意表示，要像傳統(tǒng)合約那樣識(shí)別出其具體的要約與承諾略有困難。

智能合約意思表示一經(jīng)形成一串串密碼式的數(shù)字代碼公開(kāi)，即為做出。意思表示一致是合同成立的構(gòu)成要件之一，而智能合約雙方意思表示的一致性難以評(píng)估。美國(guó)部分州以通過(guò)法案的形式認(rèn)可區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)法律地位，在司法實(shí)踐中依據(jù)一般電子合同合意認(rèn)定合約的意思表示，具有“點(diǎn)擊生效”和“瀏覽生效”兩種生效模式，但是對(duì)合同條款必須達(dá)到明確的地步。大致推測(cè)為三個(gè)要素確定達(dá)成合意：第一個(gè)要素，類似于交易雙方訂立格式條款時(shí)的提醒注意義務(wù)，要對(duì)合同的簽約方明確通知合同條款內(nèi)容；第二個(gè)要素，顯著聲明合約一旦成立，對(duì)合約雙方當(dāng)事人便產(chǎn)生了法律上的約束力；第三個(gè)要素，訂立和約的雙方當(dāng)事人點(diǎn)擊設(shè)定同意締約的選擇按鈕。由于合約所獨(dú)有的特性，致使智能合約的具體形式不能過(guò)于拘泥。

一方通過(guò)智能合約達(dá)成交易的行為既包含要約行為也包括承諾行為，通透點(diǎn)說(shuō)即，將欲達(dá)成合約的意思表示以特定的代碼置于賬本上可視為要約行為，而點(diǎn)擊設(shè)定同意締約的選擇按鈕時(shí)可視為承諾行為。這樣看來(lái)，與現(xiàn)有的合同訂立模式并無(wú)實(shí)質(zhì)上的差異，依舊需要雙方進(jìn)行事前磋商再制定、執(zhí)行程序。智能合約的自動(dòng)性能有助于避免傳統(tǒng)合約中的信任危機(jī)和履約風(fēng)險(xiǎn)，其不可更改性又對(duì)權(quán)利的救濟(jì)產(chǎn)障。

4 智能合約意思表示的撤銷

意思自治原則是雙方當(dāng)事人訂立合同的先決條件，意思自治是法律行為的核心要素。雙方當(dāng)事人基于自己的真實(shí)意思進(jìn)行合同民事法律行為，訂立的合同便走向成立生效。在現(xiàn)行的合同法中，出現(xiàn)錯(cuò)誤可經(jīng)由溫和的意思表示主義規(guī)則來(lái)進(jìn)行解釋，若雙方當(dāng)事人內(nèi)心所想一致而與記載在書(shū)面的內(nèi)容不一致，由“誤載不害真意”解釋合同以雙方內(nèi)心一致的意思表示為準(zhǔn)，合同成立生效。如果合同一方或者雙方意思表示不真實(shí)，對(duì)合同條款存在重大誤解或者有欺詐、脅迫、顯失公平的情形，可通過(guò)撤銷合同來(lái)進(jìn)行救濟(jì)。如果雙方當(dāng)事人在除合同必備條款外的其他約定有遺漏或者瑕疵可以根據(jù)漏洞填補(bǔ)規(guī)則來(lái)促成交易繼續(xù)進(jìn)行。傳統(tǒng)的合約可采取事前、事中、事后救濟(jì)都是為了促成交易。

智能合約自動(dòng)執(zhí)行，可以說(shuō)取代了當(dāng)事人履行契約的行為，即使合同一方發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤也不能更改。而不可更改性是智能合約的另一重要特性，由于智能合約是以代碼的形式編入程序在網(wǎng)絡(luò)上的節(jié)點(diǎn)運(yùn)行，并沒(méi)有借口進(jìn)行修改，一經(jīng)發(fā)出在區(qū)塊鏈上就不能再進(jìn)行補(bǔ)充修改。這一特性的好處在于避免了當(dāng)事人惡意篡改合同內(nèi)容進(jìn)行虛假意思表示從而以欺詐、脅迫或者他種不公平的交易方式與合約另一方當(dāng)事人進(jìn)行交易。壞處在于雙方意思表示均做出后，如若出現(xiàn)引起影響合同成立或繼續(xù)履行的瑕疵事由，不能通過(guò)在法律適用中必不可少的法律解釋進(jìn)行“曲線救國(guó)”促使合同繼續(xù)履行，事前救濟(jì)和事中救濟(jì)行不通，在一定程度上限制了當(dāng)事人的意思自由。因此，在意思表示存在瑕疵時(shí)只能采取事后救濟(jì)，但是由于缺乏相關(guān)機(jī)制，智能合約的撤銷存在著很多的障礙?，F(xiàn)行合同法下的契約履行的相關(guān)規(guī)定或許不能適應(yīng)智能合約的需求，合同法的規(guī)則可能需要進(jìn)行改造，甚至重塑。

5 結(jié)論

智能合約的應(yīng)用在不久的將來(lái)可能會(huì)是大勢(shì)所趨，當(dāng)前世界各國(guó)的金融機(jī)構(gòu)和科技領(lǐng)域都重點(diǎn)關(guān)注對(duì)區(qū)塊鏈技術(shù)以及該技術(shù)的重要應(yīng)用，但是就現(xiàn)在對(duì)智能合約的管理和運(yùn)行規(guī)則來(lái)看，此類合約還沒(méi)有在有法律規(guī)范監(jiān)管的條件下運(yùn)行過(guò)，其操作中可能出現(xiàn)的缺陷和風(fēng)險(xiǎn)都尚不明確。如果我們純粹的用自動(dòng)化的方式來(lái)對(duì)意思表示進(jìn)行全部的格式化，將意思與表示隔離開(kāi)來(lái)會(huì)出現(xiàn)濫用表示行為的情形。法律行為是以意思表示為構(gòu)成要素的行為，意思表示是法律行為成立的基礎(chǔ)， 是法律行為的核心要素。探索出解決應(yīng)用過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題，不僅需要大量的實(shí)踐活動(dòng)，而且需要法律理念的不斷創(chuàng)新，從而降低意思表示方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，確保合約的有效性。