摘 要：社會(huì)的不斷發(fā)展進(jìn)步催生了新的事物，聲音商標(biāo)就是作為一種新事物出現(xiàn)。在我國(guó)把聲音商標(biāo)作為法律加以保護(hù)的對(duì)象是在2014年實(shí)施新《商標(biāo)法》，我國(guó)由此成為聲音商標(biāo)可注冊(cè)性的國(guó)家之一。但是，這在一定程度上來說也僅僅是概括性的規(guī)定。因此從我國(guó)關(guān)于聲音商標(biāo)的案例入手，分析域外國(guó)家與我國(guó)對(duì)聲音商標(biāo)的法律保護(hù)進(jìn)行比較分析得出我國(guó)聲音商標(biāo)的法律保護(hù)需要加強(qiáng)與完善。

關(guān)鍵詞：聲音;商標(biāo);法律保護(hù)

中圖分類號(hào)：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2019.20.080

0 引言

聲音商標(biāo)作為一種新事物，隨著多媒體，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的發(fā)展，聲音商標(biāo)作為新事物要求我國(guó)將其納入到商標(biāo)法的保護(hù)中，實(shí)現(xiàn)法律的有效保護(hù)。要想制定相關(guān)有效的法律保護(hù)制度，應(yīng)該實(shí)際出發(fā)，用實(shí)踐去檢驗(yàn)聲音商標(biāo)的法律保護(hù)理論。

1 聲音商標(biāo)的概述

商標(biāo)具有其獨(dú)特性，主要是方便消費(fèi)者辨別，同時(shí)亦可用來區(qū)分其他的品牌或者服務(wù)和商品或服務(wù)。 聲音商標(biāo)不僅僅指音樂、旋律，它包括曲調(diào)、單音、多音、音符等便于人們識(shí)別的功能特征。

1.1 聲音商標(biāo)的特征

傳統(tǒng)商標(biāo)與聲音商標(biāo)不同，聲音商標(biāo)主要是通過聲音這獨(dú)有性來辨別他人商品或者服務(wù)的，但是它也具有傳統(tǒng)商標(biāo)的顯著屬性。聲音商標(biāo)所擁有的獨(dú)有的特征，第一聲音商標(biāo)具有無形性，它與傳統(tǒng)商標(biāo)最大的區(qū)別是不可以用眼睛觀察，只能通過他發(fā)出的音調(diào)來感知它和其它商品或者服務(wù)的區(qū)別，這也是它的獨(dú)特特征;第二聲音商標(biāo)必須借助播放工具來識(shí)別。聲音是用耳朵聆聽的，在聲音傳達(dá)的時(shí)候需要借助播放器，播放器是不可缺少的傳達(dá)媒介。借助播放器這種傳達(dá)媒介，這是聲音商標(biāo)所獨(dú)有的特征。在今天，隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，聲音商標(biāo)具有更重要的價(jià)值和傳播性。

1.2 聲音商標(biāo)的分類

筆者通過閱讀文獻(xiàn)了解到，有學(xué)者將聲音商標(biāo)分為三類分別是主要以音樂為主的、不以音樂為主的以及兼具兩種性質(zhì)的。雖然說這種分類涵蓋了所有領(lǐng)域涉及的聲音，但是，筆者認(rèn)為這種分類沒有真正地對(duì)聲音商標(biāo)進(jìn)行系統(tǒng)的分類，這不利于聲音商標(biāo)的維護(hù)和發(fā)展。 因此，本文認(rèn)為，應(yīng)該完善聲音商標(biāo)的所有分類，并完善相關(guān)法律規(guī)范。

2 聲音商標(biāo)權(quán)的取得

在我國(guó)的新商標(biāo)法第八條寫道：“任何亦可將自然人、法人或者其他機(jī)構(gòu)的商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)區(qū)別開的標(biāo)識(shí)，包括筆墨、幾何圖形、化名、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏料組合和聲音等，以及以上元素的組合，均可以作為商標(biāo)提請(qǐng)注冊(cè)。 ” 這就顯示了我國(guó)將聲音注冊(cè)成為商標(biāo)有了法律基礎(chǔ)。而取得的聲音商標(biāo)有多種形式要件，本論文主要討論以下兩種。

2.1 原始取得

原始取得又稱為最初取得。它主要是指商標(biāo)權(quán)所有人對(duì)自己的商標(biāo)所擁有的商標(biāo)權(quán)，這種得到是原始的，也是初期的，原始取得主要不是以商標(biāo)權(quán)所有人對(duì)自己的商標(biāo)及其心意為目的而發(fā)生的。商標(biāo)的最早獲得，在許多國(guó)家的相關(guān)規(guī)定中，主要包括三類：即使用取得原則、注冊(cè)取得原則、混合取得原則。這三種取得原則的建立不僅是為了更好地維護(hù)商標(biāo)權(quán)利人對(duì)自己商標(biāo)所擁有的權(quán)利，更是維護(hù)好市場(chǎng)商品的流通。

2.1.1 使用取得原則

對(duì)商標(biāo)的使用有先后順序區(qū)分的，對(duì)于權(quán)利人來說其后使用商標(biāo)是沒有商標(biāo)權(quán)，而最先使用商標(biāo)的權(quán)利人其能獲得商標(biāo)權(quán)，這就是指使用取得原則。 使用取得原則在許多國(guó)家都被采用了。這一原則在法律上是有利于權(quán)利人的，因?yàn)樗鼘?duì)其他想要申請(qǐng)商標(biāo)的人來說起到了宣示作用， 但是它也有弊端。

2.1.2 注冊(cè)取得原則

商標(biāo)權(quán)所有人根據(jù)法律的要求向商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)機(jī)構(gòu)提請(qǐng)注冊(cè)自己的商標(biāo)以得到商標(biāo)權(quán)主要是指注冊(cè)取得原則。注冊(cè)取得原則有一個(gè)要求，就是注冊(cè)權(quán)利人要同時(shí)滿足最先申請(qǐng)?jiān)瓌t，否則就不能獲得注冊(cè)資格。注冊(cè)商標(biāo)取得原則屬于行政法令行為，權(quán)利人只有提請(qǐng)注冊(cè)取得原則才能取得商標(biāo)權(quán)，還受到國(guó)家法律維護(hù)。

2.2 繼受取得

繼受取得主要是指商標(biāo)的權(quán)利人獲得該商標(biāo)主要不是最先獲得該商標(biāo)的，其獲得該商標(biāo)主要是運(yùn)用法律規(guī)定的方法從原商標(biāo)權(quán)利人處獲得該商標(biāo)權(quán)，這就是繼受取得。本文認(rèn)為可以分為兩種情況去討論繼受取得：第一種是原商標(biāo)權(quán)利人通過讓渡的方法讓受讓人取得該商標(biāo)，這種方法可以是有償?shù)?，也可以是無條件，需要原商標(biāo)權(quán)利人的同意;第二種是傳統(tǒng)的繼承方式取得該商標(biāo)權(quán)，即在被繼承人死亡時(shí)，繼承人通過法律規(guī)定的繼承程序有效繼承被繼承人所享有的商標(biāo)權(quán)。 這兩種方式的發(fā)生都必須遵守相關(guān)的法律規(guī)定，才能發(fā)生法律上的效果。

3 聲音商標(biāo)保護(hù)現(xiàn)狀及其問題

3.1 國(guó)外的保護(hù)現(xiàn)狀及其問題

3.1.1 美國(guó)的保護(hù)狀況

世界上最先確認(rèn)聲音商標(biāo)的國(guó)家是美國(guó)，美國(guó)通過商標(biāo)法對(duì)聲音進(jìn)行了相應(yīng)的法律保護(hù)，同時(shí)建立了許多商標(biāo)顯著性的相關(guān)理論;在《標(biāo)記審查程序手冊(cè)》的規(guī)定中提到：“何為聲音商標(biāo)，主要是運(yùn)用聽覺的方法來辨別不同產(chǎn)品或服務(wù)來源之標(biāo)記”。其規(guī)定只要某一聲音能夠滿足法律法規(guī)的條件，而且也能用文字對(duì)其所具有的顯著性特征進(jìn)行描述的話，該聲音就可以申請(qǐng)注冊(cè)。這些都表明美國(guó)對(duì)聲音商標(biāo)提請(qǐng)注冊(cè)持寬松態(tài)度。

3.1.2 歐盟國(guó)家的保護(hù)狀況

發(fā)達(dá)的歐盟國(guó)家中只有德國(guó)進(jìn)行法律保護(hù)。德國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定如果某企業(yè)的商品或者服務(wù)具有顯著性特征能夠區(qū)別于其他商品或者服務(wù)就可以作為商標(biāo)得到法律的保護(hù)，但這并不是否定了聲音商標(biāo)的注冊(cè)，而是說只要能夠充分的辨別不同商品或服務(wù)的來源就可以獲得注冊(cè)。

以上種種都從側(cè)面反映了我國(guó)對(duì)聲音商標(biāo)的保護(hù)是晚于國(guó)外的對(duì)聲音商標(biāo)的維護(hù)，這些國(guó)家對(duì)聲音商標(biāo)的保護(hù)對(duì)我國(guó)起到了很大的作用，但是筆者認(rèn)為不管是美國(guó)還是歐盟國(guó)家對(duì)聲音商標(biāo)的保護(hù)都具有局限性， 沒有一個(gè)明確的法條去進(jìn)行有關(guān)的規(guī)定。

3.2 國(guó)內(nèi)保護(hù)現(xiàn)狀及其問題

3.2.1 我國(guó)保護(hù)聲音商標(biāo)的法律規(guī)定

隨著信息時(shí)代的發(fā)展，以往的商標(biāo)法已經(jīng)不能滿足于新事物的出現(xiàn)，聲音商標(biāo)的出現(xiàn)就是一個(gè)很好的例子。我國(guó)是在2014年5月1日實(shí)施新《商標(biāo)法》，并首次把聲音商標(biāo)當(dāng)作本國(guó)有關(guān)法律保護(hù)的對(duì)象，這顯示了我們國(guó)家正式承認(rèn)聲音商標(biāo)可注冊(cè)性的國(guó)家之一。盡管在聲音商標(biāo)出現(xiàn)的時(shí)候我們已經(jīng)從法律層面對(duì)商標(biāo)法進(jìn)行了修訂和維護(hù)，但是這也只能表明聲音商標(biāo)可以進(jìn)行相關(guān)的注冊(cè)，并沒有對(duì)其涉及的制度形成一個(gè)完整的規(guī)章制度，這在司法方面可能會(huì)造成一些疑難案件的發(fā)生。

3.2.2 我國(guó)保護(hù)聲音商標(biāo)的不足之處

到今天為止，伴隨著聲音商標(biāo)的出現(xiàn)也引發(fā)了許多侵權(quán)問題，并且這些問題是多樣性的。但是通過實(shí)踐可得知聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)不同，聲音商標(biāo)的顯著特征，促使聲音商標(biāo)侵權(quán)的出現(xiàn)問題損害巨大、涉及范圍特別廣。因此，在很多情況下這對(duì)侵害人的責(zé)任追責(zé)也是難以確定的。

本國(guó)對(duì)聲音商標(biāo)保障中主要留存的問題是：第一是沒有完善的法令法規(guī)對(duì)聲音商標(biāo)進(jìn)行維護(hù); 第二是聲音商標(biāo)出現(xiàn)的有關(guān)侵權(quán)問題的解決制度存在著缺陷; 第三是聲音商標(biāo)的顯著標(biāo)識(shí)是模糊不清的。 這些問題都體現(xiàn)了我國(guó)有關(guān)聲音商標(biāo)的保護(hù)是局限的，我國(guó)在以后的司法實(shí)踐中會(huì)遇到很大的困境。 因此，筆者認(rèn)為建立完善的聲音商標(biāo)保護(hù)體現(xiàn)要從實(shí)踐中積累經(jīng)驗(yàn)，用實(shí)踐去檢驗(yàn)真理，從而不斷完善理論基礎(chǔ)。

4 保護(hù)聲音商標(biāo)的建議

4.1 QQ聲音被駁回注冊(cè)的思考

聲音商標(biāo)的無形、傳播、動(dòng)態(tài)等特性都表明了聲音商標(biāo)要想獲得注冊(cè)資格，必須具有顯著的識(shí)別特征。在北京市高級(jí)人民法院二審中，有關(guān)聲音商標(biāo)的審判中法官認(rèn)為QQ軟件發(fā)出的聲音，已經(jīng)充分展示其能夠辨別服務(wù)的作用，因此二審認(rèn)同一審法院認(rèn)定提請(qǐng)商標(biāo)在與QQ關(guān)聯(lián)的相關(guān)的互聯(lián)網(wǎng)活動(dòng)中，QQ軟件所發(fā)出的聲音具備了區(qū)別于其他聲音，那就是進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)的顯著特征。

4.1.1 聲音商標(biāo)注冊(cè)的必要條件

聲音商標(biāo)注冊(cè)的必要條件，應(yīng)當(dāng)充分考慮其所具有的顯著性特性，這是與傳統(tǒng)商標(biāo)存在不同情況之一，聲音商標(biāo)的特征都表明它是通過聲音這種獨(dú)特性來辨別商品或者服務(wù)的。所以，在實(shí)踐中要想對(duì)聲音商標(biāo)提請(qǐng)注冊(cè)，即是要具備顯著性特征。

4.1.2 聲音商標(biāo)的顯著性分析

在我國(guó)新《商標(biāo)法》中規(guī)定中提到，要想對(duì)商標(biāo)提請(qǐng)注冊(cè)，該商標(biāo)必須要具備顯性標(biāo)識(shí)。在其他國(guó)家的相關(guān)法律法規(guī)中都能看到關(guān)于商標(biāo)“顯著性”的要求，我國(guó)也對(duì)此進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定。由于我國(guó)對(duì)“顯著性”的有關(guān)規(guī)定起步比較晚，所以造成了我國(guó)對(duì)“顯著性”的要求模糊不清。因此造成許多沒有“顯著性”的聲音商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)成功，會(huì)導(dǎo)致許多侵權(quán)問題的發(fā)生。

4.2 有關(guān)聲音商標(biāo)保護(hù)對(duì)我國(guó)的立法建議

保護(hù)聲音商標(biāo)在我國(guó)是新事物，新事物想要得到法律方面的保護(hù)和支持是特別困難的。對(duì)于聲音商標(biāo)的保護(hù)我國(guó)是不完善的，要想完善有關(guān)方面的法律法規(guī)制度，我國(guó)應(yīng)該從兩個(gè)方面入手。

4.2.1 完善聲音商標(biāo)注冊(cè)的審查

聲音商標(biāo)與傳統(tǒng)商標(biāo)的提請(qǐng)注冊(cè)都必須要實(shí)質(zhì)要件和形式程序要件才可以完成有效的商標(biāo)注冊(cè)。然而在聲音商標(biāo)注冊(cè)提請(qǐng)的核實(shí)過程中也存在形式審查和實(shí)質(zhì)審查，相對(duì)于傳統(tǒng)商標(biāo)而作為新事物的聲音商標(biāo)的注冊(cè)審查更是面臨著更多的缺陷和問題。因此，我國(guó)有關(guān)部門應(yīng)該借鑒域外國(guó)家司法實(shí)踐和有效實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來系統(tǒng)地規(guī)劃我國(guó)聲音商標(biāo)注冊(cè)的審查。

4.2.2 明確聲音注冊(cè)商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

今天，由于網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的日益發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)電商出現(xiàn)，有關(guān)聲音商標(biāo)的侵權(quán)問題也越來越尖銳，這使得許多不良網(wǎng)絡(luò)電商把權(quán)利人的聲音商標(biāo)用在自己的服務(wù)或產(chǎn)品中進(jìn)行銷售和傳播。 這些問題不僅僅發(fā)生在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，在國(guó)際市場(chǎng)了也存在著。 這一系列問題的出現(xiàn)都源于聲音注冊(cè)商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確。對(duì)于聲音商標(biāo)來說它的核定標(biāo)準(zhǔn)主要是它具有顯著性特征，這種顯著特征是用來辨別其與其他商品或者服務(wù)的不同。所以，要明確規(guī)范聲音注冊(cè)商標(biāo)這一顯著性特征的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

4.3 聲音商標(biāo)的法律規(guī)定要在我國(guó)得到完善

聲音商標(biāo)的法律規(guī)章制度在我國(guó)對(duì)相關(guān)法律中來說是不完善的，對(duì)于這個(gè)問題我國(guó)可以借鑒美國(guó)和香港地區(qū)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。 本文認(rèn)為我國(guó)可以采用先使用法律審查方法再使用事實(shí)審查法。 這種方法主要是先具體的檢測(cè)該種聲音是否具有顯著標(biāo)識(shí)，其能否具有商標(biāo)注冊(cè)的必要條件; 還要考慮它是否存在著商標(biāo)法中所進(jìn)行規(guī)定的禁止性相關(guān)情形;如果在允許其注冊(cè)后的社會(huì)實(shí)踐運(yùn)用中，檢測(cè)它是否會(huì)損害社會(huì)的公共利益， 以及它的出現(xiàn)會(huì)不會(huì)造成市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的混亂等這些形式條件都被有關(guān)機(jī)構(gòu)審查通過后，再看在實(shí)質(zhì)條件上，這種商標(biāo)注冊(cè)能否讓公眾更有效的辨別生產(chǎn)的不同商品或提供的服務(wù)的區(qū)別。 因此，完善相關(guān)的法律法規(guī)是必不可少的，它能更有效地規(guī)范市場(chǎng)秩序和保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利。

總之，聲音商標(biāo)作為一種新事物，它的出現(xiàn)主要是我國(guó)在2014新《商標(biāo)法》中主要突出的一種新型商標(biāo)認(rèn)定， 但是我國(guó)現(xiàn)有的有關(guān)聲音商標(biāo)的法律法規(guī)是不完善的，仍然有許多法律法規(guī)需要進(jìn)一步改進(jìn)和完善。查閱相關(guān)文獻(xiàn)我們知道美國(guó)的主要采取的是描述性表示方式來提請(qǐng)注冊(cè)聲音商標(biāo)， 還有歐盟的主要采納的是圖樣表示方式來申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，這些都為我國(guó)司法實(shí)踐積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)， 同時(shí)也反映出我國(guó)有關(guān)法律法規(guī)存在著缺陷與不足。 但是，對(duì)于這些國(guó)家的豐富經(jīng)驗(yàn)，我們不能照搬照抄，我們只能通過大量的實(shí)踐，填充出完善的法律，不斷積極地深入到對(duì)聲音商標(biāo)的研究中，從實(shí)踐到理論，再用理論指導(dǎo)實(shí)踐，不斷推進(jìn)我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)展和進(jìn)步。

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