陳志軍

業(yè)績(jī)「變臉」是A股市場(chǎng)常見雷區(qū)之一。據(jù)Wind數(shù)據(jù)，截至2019年4月21日，共有233家上市公司發(fā)佈業(yè)績(jī)「變臉」公告，其中正向修正的81家，反向修正的152家。2017年和2016年年報(bào)業(yè)績(jī)「變臉」公告分別是181家和152家，數(shù)量增勢(shì)引人關(guān)注。上市公司依法披露的業(yè)績(jī)預(yù)告本身也是未經(jīng)審計(jì)的數(shù)據(jù)，正常情況下，業(yè)績(jī)「變臉」也是可以允許存在的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；但如果「變臉」的誘因存在違法違規(guī)情況，或者未依法履行「變臉」時(shí)的信息披露義務(wù)，上市公司及相關(guān)負(fù)責(zé)人是要承擔(dān)法律責(zé)任的。

業(yè)績(jī)預(yù)告是信息披露的重要內(nèi)容

業(yè)績(jī)預(yù)告是大陸上市公司盈利預(yù)測(cè)信息披露制度的關(guān)鍵一環(huán)，但這一制度並未建立統(tǒng)一的披露標(biāo)準(zhǔn)。不同板塊上市公司的披露條件、不同交易所的披露要求也存在差異，業(yè)績(jī)預(yù)告的格式與內(nèi)容要求等也沒有固定的標(biāo)準(zhǔn)，相對(duì)來說，深交所的規(guī)定更加嚴(yán)格。

業(yè)績(jī)預(yù)告並不是所有上市公司都需要披露的。《上海證券交易所股票上市規(guī)則》和《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》規(guī)定，上市公司報(bào)告期後預(yù)計(jì)將出現(xiàn)下列三種情形的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行業(yè)績(jī)預(yù)告：淨(jìng)利潤(rùn)為負(fù)值；淨(jìng)利潤(rùn)與上年同期相比上升或者下降50%以上；實(shí)現(xiàn)扭虧為盈。

其中，對(duì)於深交所主板上市公司來說，《主板信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第1號(hào)——定期報(bào)告披露相關(guān)事宜》額外增加了兩個(gè)需要進(jìn)行業(yè)績(jī)預(yù)告的情形：期末淨(jìng)資產(chǎn)為負(fù)值和年度營(yíng)業(yè)收入低於1000萬元（人民幣，下同），同時(shí)明確了應(yīng)當(dāng)進(jìn)行業(yè)績(jī)預(yù)告的報(bào)告期包括季報(bào)、半年報(bào)和年報(bào)，以及具體的披露時(shí)間。而對(duì)於創(chuàng)業(yè)板上市公司來說，無論是否出現(xiàn)上述情形，均需定期（季度、半年度、年度）披露業(yè)績(jī)預(yù)告。

業(yè)績(jī)預(yù)告的各項(xiàng)數(shù)據(jù)未經(jīng)審計(jì)，並不具有客觀性，有變化的可能。交易所規(guī)定，在業(yè)績(jī)預(yù)告披露後，預(yù)計(jì)本期業(yè)績(jī)與已披露的業(yè)績(jī)預(yù)告情況差異較大的，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)刊登業(yè)績(jī)預(yù)告更正、修正公告。如果業(yè)績(jī)預(yù)告由預(yù)增更正為預(yù)減，也就是發(fā)生了讓市場(chǎng)高度緊張的業(yè)績(jī)「變臉」，股價(jià)很可能會(huì)經(jīng)歷由升到降的過程。但兩家交易所對(duì)於應(yīng)當(dāng)進(jìn)行更正、修正的情形也就是對(duì)於「差異較大」的理解並不一致，深交所對(duì)於應(yīng)當(dāng)發(fā)佈修正公告的「差異」情形規(guī)定的更加具體，比如最新預(yù)計(jì)的業(yè)績(jī)或財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)方向與已披露的業(yè)績(jī)預(yù)告的變動(dòng)方向不一致的具體情形，再比如變動(dòng)方向雖一致但與原預(yù)告變動(dòng)範(fàn)圍的上限或下限相比差異達(dá)到一定比例等。

業(yè)績(jī)「變臉」的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

業(yè)績(jī)「變臉」的上市公司中，典型案例便是獐子島（002069.SH）了。2014年獐子島發(fā)佈的三季報(bào)因「扇貝跑了」成為一時(shí)談資，公司稱由於北黃海遭遇異常冷水團(tuán)，幾年前在海裏播下的價(jià)值7億元蝦夷扇貝遭滅頂之災(zāi)，前三季業(yè)績(jī)也因此「變臉」，由盈利轉(zhuǎn)為巨虧8.12億。2018年初業(yè)績(jī)預(yù)告修正公告又上演「扇貝跑了」，由於底播蝦夷扇貝受災(zāi)，報(bào)告期內(nèi)產(chǎn)銷量及效益下降，公司預(yù)計(jì)2017年虧損5.3億元～7.2億元。而之前的2017年3季報(bào)中，公司還預(yù)計(jì)2017年歸屬於上市公司股東的淨(jìng)利潤(rùn)為0.9億元～1.1億元，同比增長(zhǎng)13.07%～38.20%。

導(dǎo)致不合理「變臉」的誘因一般來說分為兩類，其一是上市公司未及時(shí)披露、董事會(huì)未勤勉盡責(zé)，另一個(gè)便是上市公司存在虛假陳述。

獐子島即屬於前者，在2018年初業(yè)績(jī)預(yù)告修正公告披露後沒多久，就被大連證監(jiān)局採(cǎi)取了4項(xiàng)行政監(jiān)管措施。因「在底播蝦夷扇貝采捕、銷售存在異常情況，對(duì)公司 2017 年三季報(bào)作出的2017 年度盈利預(yù)測(cè)數(shù)據(jù)將產(chǎn)生重大影響，可能導(dǎo)致實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)與預(yù)測(cè)業(yè)績(jī)存在重大偏差的情況下，公司未及時(shí)對(duì)業(yè)績(jī)預(yù)告進(jìn)行修正或進(jìn)行必要的風(fēng)險(xiǎn)提示」，違反了《上市公司信息披露管理辦法》第30條的規(guī)定，大連證監(jiān)局對(duì)公司及董事長(zhǎng)兼總裁吳厚剛、董事會(huì)秘書孫福君、首席財(cái)務(wù)官勾榮採(cǎi)取出具警示函的監(jiān)管措施。同樣因此被採(cǎi)取監(jiān)管措施的還有遊久遊戲、ST椰島等。

而後者，即因業(yè)績(jī)「變臉」而被監(jiān)管調(diào)查併發(fā)現(xiàn)存在虛假陳述的上市公司，違法性更嚴(yán)重，所面臨的就不是警示函這類監(jiān)管措施了，比如ST天成。

2018年11月19日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)天成控股（600112.SH）及原五名高管下發(fā)行政處罰決定書：認(rèn)定公司在資產(chǎn)置換事項(xiàng)的收益確認(rèn)條件尚不具備的情形下，提前確認(rèn)了資產(chǎn)置換收益，使得發(fā)佈的2016年度業(yè)績(jī)扭虧為盈公告與實(shí)際情況嚴(yán)重不符，構(gòu)成虛假記載行為。對(duì)公司警告，罰款40萬元。對(duì)時(shí)任天成控股董事長(zhǎng)王國(guó)生、財(cái)務(wù)總監(jiān)馬濱嵐等5名人員給予警告，分別處以3～5萬元罰款。

而事情的起源是ST天成重大資產(chǎn)重組後，業(yè)績(jī)預(yù)告的急劇「變臉」。2017年1月25日，天成控股對(duì)於2016年度業(yè)績(jī)預(yù)告是「預(yù)計(jì)2016年與上年同期相比將實(shí)現(xiàn)扭虧為盈，實(shí)現(xiàn)歸屬於上市公司股東的淨(jìng)利潤(rùn)在1000萬元至1500萬元之間」。利好消息一出，股價(jià)上漲，但是好景不長(zhǎng)，當(dāng)年的4月23日，天成控股對(duì)於2016年業(yè)績(jī)預(yù)告則逆轉(zhuǎn)為全年淨(jìng)利潤(rùn)為-9700萬元?！笇?dǎo)致業(yè)績(jī)預(yù)告差異的主要原因如下：（1）沖減遞延所得稅資產(chǎn)3663萬元；（2）資產(chǎn)置換事項(xiàng)調(diào)減收益4777.07萬元；（3）計(jì)提壞賬準(zhǔn)備2074萬元。」先前說好的扭虧為盈，現(xiàn)在變成了持續(xù)虧損，股票被交易所特別處理，戴上了「ST」的帽子。ST天成發(fā)生業(yè)績(jī)「變臉」的根源在於，業(yè)績(jī)預(yù)告時(shí)使用的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)是未經(jīng)審計(jì)的，公司認(rèn)為資產(chǎn)置換的收益應(yīng)當(dāng)在收到款項(xiàng)即2016年確認(rèn)收益，而年報(bào)審計(jì)時(shí)，會(huì)計(jì)師事務(wù)所認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在2017年初工商登記變更之日確認(rèn)收益，最終公司同意了會(huì)計(jì)事務(wù)所的意見，並就此作出了業(yè)績(jī)預(yù)告修正公告，股價(jià)應(yīng)聲下跌。

業(yè)績(jī)「變臉」的法律責(zé)任

業(yè)績(jī)「變臉」是上市公司經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)問題的表現(xiàn)，但問題有大有小，有的是商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，有的要承擔(dān)法律責(zé)任，上市公司應(yīng)當(dāng)對(duì)業(yè)績(jī)預(yù)告制度引起重視。除了行政責(zé)任外，上市公司可能還面臨投資者的民事賠償要求。前文所述的兩種情況下，雖然上市公司都存在違法違規(guī)行為，相應(yīng)的造成了股價(jià)的波動(dòng)和投資者的損失，但對(duì)於投資者來說，卻並非都可以要求上市公司賠償其損失。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)於審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第六條的規(guī)定，投資人以自己收到虛假陳述侵害為由，依據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書，對(duì)虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟，符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。行政處罰決定書或刑事裁判文書是證券虛假陳述賠償糾紛案件立案受理的前置條件，貴州市中級(jí)人民法院已經(jīng)開始受理ST天成的適格投資者的訴訟請(qǐng)求。