文/陳俊伍，上海大學(xué)

私募基金非法集資一直處于法律監(jiān)管的灰色地帶，很多詐騙機(jī)構(gòu)掛羊頭賣狗肉，借私募基金的名義進(jìn)行非法集資，給廣大投資者造成了龐大的損失。而很多投資者被深深欺騙卻不自知，給投資者帶來很大的精神壓力，甚至出現(xiàn)很嚴(yán)重的后果。

1 私募基金的概念

1.1 私募基金定義：

在我國(guó)，私募基金的產(chǎn)生主要是由于廣大投資者自身投資能力不足，想通過專業(yè)投資者的投資能力實(shí)現(xiàn)利益的渠道。私募基金的出現(xiàn)屬于一種新生事物，給投融資雙方提供了比較完善的融資方式，給證券基金市場(chǎng)帶來了新的活力。但私募基金的定義仍有待商榷，仍然存在很多法律空檔，給予了犯罪分子可趁之機(jī)。

1.2 私募基金的劃分

1.2.1 按照投向劃分

按照投向資金的劃分可以將私募基金分為私募證券投資私募股權(quán)投資基金。簡(jiǎn)單點(diǎn)來說，證券投資基金簡(jiǎn)單點(diǎn)來說是投向二級(jí)市場(chǎng)的基金，例如股票、債券、衍生品。而私募股權(quán)投資基金是向還沒有上市的企業(yè)提供資金的基金，主要投向一級(jí)市場(chǎng)，是投資于未上市企業(yè)的股權(quán)，給未上市企業(yè)不僅投資資金，還會(huì)適當(dāng)參與管理。

1.2.2 按組織形式劃分

按組織的形式劃分可以將私募基金分為公司型、信托型和有限責(zé)任合伙型私募基金。信托類的基金只享受收益，不參與管理。公司型基金按所持的份額享受收益，并有權(quán)參與公司的經(jīng)營(yíng)決策。有限合伙型私募基金指的是有限合伙人按照其持有的份額數(shù)來認(rèn)定責(zé)任，而普通合伙人得對(duì)基金承擔(dān)無限責(zé)任。

1.2.3 按開放程度劃分

按開放程度劃分可以將私募基金分為封閉式、半開放式和開放式私募基金。主要是封閉的時(shí)間不同，封閉式基金運(yùn)作的時(shí)間較長(zhǎng)，一般可以達(dá)到數(shù)年之久。在基金的封閉期內(nèi)投資者并不能按自己的意愿贖回基金，基金管理人在期間也不能進(jìn)行基金的自由交易。但是與之不同的是，開放式私募基金一旦成立后，隨時(shí)買入或者贖回基金單位都是被允許的。

2 私募基金的發(fā)展現(xiàn)狀

2.1 我國(guó)私募基金規(guī)模呈現(xiàn)持續(xù)上升的趨勢(shì)

截至2018年8月底，證券投資基金協(xié)會(huì)已經(jīng)登記了私募管理人21652家，已經(jīng)備案的私募基金有61688只，管理基金規(guī)模含11.21萬億元，私募基金員工總?cè)藬?shù)23.89萬人。其中，已在從業(yè)人員系統(tǒng)注冊(cè)員工人數(shù)17.49萬人。從上述數(shù)據(jù)可以得出結(jié)論，2017年我國(guó)私募基金規(guī)模增長(zhǎng)速度很快，基金規(guī)模已超11萬億元，目前私募基金的規(guī)模已經(jīng)可以與公募基金比肩，而且增長(zhǎng)速度持續(xù)增加。

2.2 我國(guó)私募基金發(fā)展速度較快，地區(qū)發(fā)展不平衡

截至 20178年 8月底，已登記私募基金管理機(jī)構(gòu)數(shù)量從注冊(cè)地分布來看，大部分私募基金集中在上海、深圳、浙江（除寧波）、廣東（除深圳）等地，總計(jì)占比達(dá) 75.95%。其中，上海 4374家、深圳 4192家、北京 4022家、浙江（除寧波）1557家、廣東（除深圳）1172家?，F(xiàn)今，私募基金主要存在于我國(guó)的大部分城鄉(xiāng)地區(qū)，以區(qū)域內(nèi)的總體經(jīng)濟(jì)水平為其主要的衡量標(biāo)準(zhǔn)，私募基金發(fā)展的情況是與經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r緊密聯(lián)系的，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的私募基金規(guī)模也比較大，經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)私募基金規(guī)模一般都比較小。

3 私募基金和非法集資區(qū)別

私募基金和非法集資有著本質(zhì)的區(qū)別。非法集資是指不具備集資主體資格的集資者，在未經(jīng)有關(guān)部門的許可的情況下，向社會(huì)公眾吸取資金，并承諾在一定時(shí)期內(nèi)以貨幣或是實(shí)物的形式進(jìn)行還本付息，以私募基金的名義來行使違法行為。私募基金和非法集資雖然都是集資行為，但是私募基金受到國(guó)家法律保護(hù)，非法集資是違法行為，會(huì)受到法律的制裁。他們的本質(zhì)區(qū)別表現(xiàn)在下面幾個(gè)方面：

3.1 兩者性質(zhì)不同

私募基金具備合法的法律地位，經(jīng)過證監(jiān)會(huì)備案，在證券業(yè)協(xié)會(huì)能查到私募牌照，其發(fā)行對(duì)象、運(yùn)作形式是受到法律保護(hù)的，新的證券投資基金法明確了私募基金的合法地位。非法集資是違法行為，會(huì)導(dǎo)致民事或者是刑事的責(zé)任。

3.2 兩者面向的募集對(duì)象不同

私募基金募集的資金多來源于具備一定風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的投資者，可能其本身就具備一定的投資能力，具備比較大規(guī)模的資產(chǎn)，其購買的基金份額能達(dá)到最低的要求限額。但是非法集資面向的幾乎都是投資意識(shí)缺乏，經(jīng)驗(yàn)不足，法律意識(shí)不足的中小投資者。國(guó)務(wù)院有關(guān)機(jī)構(gòu)限定私募基金投資人數(shù)和嚴(yán)格的投資者標(biāo)準(zhǔn)，投資的人數(shù)不能超過200人。

3.3 兩者籌集到的資金運(yùn)作方式不同

私募基金開展投資前會(huì)與投資者簽訂合法的基金合同，包括基金的監(jiān)管人，托管人以及管理人，基金的運(yùn)作方式，是開放式，封閉式還是半開放式，還有其他一些與投資相關(guān)的必要條款。但是非法集資信息非常不透明，相關(guān)的合同寫的天花亂墜，承諾保底收益，投資者很容易被蒙騙其中。

3.4 兩者的利益分配形式不同

私募基金按照投資者投資的項(xiàng)目產(chǎn)生的利益為收益，私募基金管理人的收益是其管理費(fèi)加上對(duì)應(yīng)的業(yè)績(jī)獎(jiǎng)勵(lì)，有些私募基金為了提高管理人的基金性還會(huì)讓管理人也投入資金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。而非法集資假裝承諾給投資者保底收益，但是往往并不能達(dá)到承諾，還騙取了投資者的錢財(cái)，給投資者帶來很大的心理壓力。

3.5 兩者對(duì)整個(gè)金融體系的影響不同

私募基金可以促使金融體系具備更好的融資形式，方便了投資者進(jìn)行證券投資，但是非法集資存在重大的信用風(fēng)險(xiǎn)，妨礙了整個(gè)金融行業(yè)的發(fā)展，更給廣大投資者帶來無法挽回的傷害。

4 非法集資出現(xiàn)的原因

隨著金融市場(chǎng)的穩(wěn)健發(fā)展，越來越多的投資者會(huì)受到私募基金高回報(bào)的吸引，以至于很多投資者其實(shí)誤入了陷阱，目前私募基金管理規(guī)模已達(dá)11.21萬億元，違法者也利用私募基金的幌子來進(jìn)行非法集資獲取自身的最大利益，利用私募基金進(jìn)行非法集資的案例屢見不鮮，我國(guó)私募基金出現(xiàn)非法集資的原因主要有以下幾點(diǎn)：

4.1 私募基金與非法集資的宣傳范圍與對(duì)象相混淆

法律雖然禁止私募基金通過新聞媒體，網(wǎng)絡(luò)等途徑向社會(huì)公眾宣傳集資項(xiàng)目，但是針對(duì)親友互傳，口碑相傳的方式并未禁止。在募資手段日趨多樣性的背景下，私募基金與非法集資的宣傳方式在眾多方面表現(xiàn)出較強(qiáng)的相似性，現(xiàn)二者的邊界很難用法律來界清。

4.2 資金來源有限

在我國(guó)，私募基金主要有企業(yè)資金、個(gè)人資金、政府資金支持，而銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)資金比率較低。由我國(guó)的私募基金資金的來源結(jié)構(gòu)可知，廣大投資者成了非法集資者的提款機(jī)，非法集資者為了實(shí)現(xiàn)自己的利益，為爭(zhēng)取最大的資金，向投資者承諾并不能實(shí)現(xiàn)的保底收益，欺騙投資者以實(shí)現(xiàn)自身利益化最大化的目的。

4.3 非法集資者利用間接持有的方式向不滿足投資資格的投資者進(jìn)行非法集資

私募基金融資有著比較嚴(yán)格的法律要求，其中投資私募產(chǎn)品必須要達(dá)到100萬元的投資額。有些投資者為了達(dá)到該條件，由于自身資金數(shù)目不足所以向其他投資者進(jìn)行融資間接到達(dá)100萬投資額的要求，進(jìn)而形成了間接持有的代持關(guān)系。代持關(guān)系對(duì)私募基金造成了很大的破壞力，給私募融資帶來了巨大的犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。如果投資者募集人數(shù)超過法律的上限，不僅難以管理，更違反了相關(guān)的規(guī)定。

4.4 私募信息虛假

募資者為了實(shí)現(xiàn)自己的非法利益常常渡步在律法的灰色地帶，為了獲取投資者的資金，常常制造出一種獲利無風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)象，欺騙投資者。比如在宣傳材料中承諾產(chǎn)品是保本付息的，故意試圖隱瞞和發(fā)布根本不存在的虛假信息。私募基金常常游走在非法集資的邊緣，在募資信息上弄虛作假，很容易觸碰非法的紅線，稍有不慎就容易陷入法律的羅網(wǎng)。

5 結(jié)語

很多非法機(jī)構(gòu)利用私募基金名義進(jìn)行非法集資活動(dòng)給廣大投資者帶來巨大的損失，而出現(xiàn)非法集資的原因主要有投資者不理解私募基金的概念，并且非法機(jī)構(gòu)利用私募基金與非法集資的宣傳范圍與對(duì)象相混淆來打法律的擦邊球，非法機(jī)構(gòu)本身資金來源有限，為了實(shí)現(xiàn)自己的利益，為爭(zhēng)取最大的資金，向個(gè)人投資者承諾保底收益，進(jìn)而欺騙投資者以達(dá)到非法集資的目的，還會(huì)營(yíng)造高獲利無風(fēng)險(xiǎn)的假象，涉嫌欺詐投資人。監(jiān)管層應(yīng)該盡快針對(duì)非法集資出臺(tái)相關(guān)政策來保護(hù)廣大投資者利益，盡快規(guī)范私募基金的管理制度。