萬婷玉

摘 要：離婚財產分割協(xié)議在性質上是一種混合協(xié)議，既包含財產分割的協(xié)議，也包含離婚、子女監(jiān)護權等身份關系的合意，兼顧人身性質和財產性質;依據《婚姻法司法解釋（二）》第9條的規(guī)定該協(xié)議在欺詐、脅迫的情形下可以撤銷，重大誤解可類推適用，顯示公平不可類推;離婚財產分割協(xié)議并非贈與，不可適用《合同法》第186條的規(guī)定。

關鍵詞：離婚財產分割協(xié)議;混合協(xié)議;撤銷

一、問題提出

離婚財產分割協(xié)議是指原夫妻雙方在解除婚姻關系時對雙方的財產歸屬進行約定的協(xié)議。該協(xié)議一般情況下并不單獨存在，而和子女撫養(yǎng)、夫妻債務承擔問題或者因一方過錯導致感情破裂時對另一方的補償等問題一同約定。男女雙方如要離婚，還需要經過登記或者訴訟。如登記離婚后，雙方愿意按照之前訂立的離婚財產分割協(xié)議執(zhí)行，那無可爭議，相關財產涉及動產的需交付，涉及不動產的，需變更登記，涉及金錢補償的，一方對另一方有債權請求權，另一方不履行時可以請求人民法院強制執(zhí)行;涉及債務分配雙方仍需對第三人仍承擔連帶責任，只內部則按有關協(xié)議確定清償比例;①涉及子女扶養(yǎng)、贍養(yǎng)費給付的，雙方按協(xié)議執(zhí)行。但是往往實踐中雙方往往會對離婚財產分割協(xié)議“后悔”，不愿意按之前講好的協(xié)議處理財產關系和人身關系，比如辦理離婚登記后一方對之前訂立的財產分割協(xié)議反悔，不愿執(zhí)行離婚協(xié)議，另一方訴諸法院的，或者還未辦理離婚登記，另一方起訴離婚，并請求按離婚協(xié)議執(zhí)行的，此類糾紛在實務界很常見，理論界也對離婚協(xié)議的效力問題爭議不斷;拒絕履行離婚財產分割協(xié)議的，離婚協(xié)議中的財產分配涉及第三人的，第三人有無請求權等等，要先回答這些問題，此時我們需要先對離婚協(xié)議的效力性質進行探析。

二、離婚財產分割協(xié)議的性質

（一）學說觀點

就離婚財產分割協(xié)議的性質，目前學界有以下四種觀點：單一的身份關系的協(xié)議、混合民事協(xié)議、附條件的民事合同、混合協(xié)議。第一種觀點認為離婚財產分割協(xié)議僅僅是當事人就離婚事項所達成的協(xié)議，其性質屬于單一的只涉及身份關系的協(xié)議，僅為離婚意向。第二種觀點認為離婚協(xié)議是集財產關系、人身關系、扶養(yǎng)關系等一體的綜合約定，屬于混合型的民事行為。第三種觀點認為離婚協(xié)議是附條件的民事協(xié)議，條件是到婚姻機關進行離婚登記。對雙方離婚的合意進行確認，自該條件成就時發(fā)生效力。②[1]第四種觀點認為離婚協(xié)議是混合性質，共分為兩個部分，涉及自愿離婚和子女撫養(yǎng)的內容是人身關系的性質，涉及財產及債務處理屬于財產關系的性質。③[2]

觀點四現為學界主流觀點，離婚協(xié)議為數個法律行為的混合，離婚協(xié)議中包含的解除夫妻關系、分割夫妻財產、確定子女扶養(yǎng)歸屬及扶養(yǎng)費負擔等，這些分別對應不同的法律后果，因此混合行為的說法更為恰當。每一項都對應一種法律行為，協(xié)議中有數個法律行為，并且在效力上具有關聯性，是不可分割的整體。離婚是形成行為，涉及夫妻財產分配、子女扶養(yǎng)和債務約定等為附隨行為，二者關系類似于主從法律行為，附隨型為的生效以 “離婚”這一形成行為的生效為前提。離婚為要式行為，以登記為特別成立要件，未經登記不發(fā)生效力。附隨行為為非要式行為，只需具備一般法律行為的生效條件即可，但在離婚行為生效之前也不具有拘束力。④

（二）性質剖析

筆者贊同混合協(xié)議說，首先離婚協(xié)議為法律行為，應符合法律行為的一般要件，成立條件需要當事人、標的、意思表示，這里的當事人為特定主體，即只能是夫妻雙方，此外還需要特別成立要件---登記。生效要件是行為能力、標的適法妥當，意思表示真實健全。如果離婚協(xié)議是在被欺詐、脅迫的情形下訂立的，那么該法律行為可撤銷，但此時的撤銷一定是經過登記后的撤銷，否則離婚協(xié)議不生效力當事人也不需要撤銷。撤銷只能針對財產部分的約定撤銷，身份行為部分不能撤銷。⑤比如一方欺騙對方為獲得某些方面的利益而假離婚，離婚后一方不按約定復婚，此時另一方不可以撤銷之前離婚的意思表示，也不可撤銷登記。此時被欺騙一方離婚的意思表示相當于陷入動機錯誤，因一方的欺詐導致另一方陷入動機錯誤，按照民法原理是可以予以撤銷的，但是由于身份不同于財產，并且嚴格遵循要式性，作為一個完全民事行為能力人其應清楚登記離婚所帶來的后果，所以此時身份部分不可以撤銷。但涉及財產部分的約定可按普通的意思表示處理，發(fā)生欺詐、脅迫、錯誤、單方虛偽、通謀虛偽等，并按不同的情形發(fā)生不同的法律后果。相關論述見下文。

其次，離婚協(xié)議中既包含財產分割的協(xié)議，也包含離婚、子女監(jiān)護權等身份關系的合意，人身性質與財產性質截然對立，據此發(fā)生不同的法律效果，因此屬于數個法律行為的結合，而非單一的法律行為。

最后，筆者贊同數個法律行為之間效力關聯，關于離婚的約定可以在登記之前反悔，那么關于夫妻債務和夫妻財產的約定因為“主法律行為”沒有生效，自然也沒有生效。但是如果登記離婚不成，一方拿著離婚協(xié)議向人民法院起訴按離婚協(xié)議執(zhí)行，另一方同意離婚，但是不同意之前的財產分配、經濟補償、夫妻債務的約定時該如何？實務界中處理辦法并不相同，上海市高級人民法院在《關于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》第 7 條⑥中涉及相關處理規(guī)定，離婚財產分割協(xié)議在離婚之前可以反悔。

后我國于2011年出臺了《婚姻法司法解釋（三）》，相關規(guī)定在第14條⑦中也有類似規(guī)定。對于登記離婚爭議的不多，登記離婚前就財產分割協(xié)議可以反悔，反悔的后果為不離婚。但對于訴訟離婚的處理司法解釋給出了與登記離婚同樣的處理方式，但如何解釋這個反悔還有待商榷，筆者認為此時應區(qū)分情況處理，如果此時一方當事人的反悔是對整個離婚協(xié)議反悔，其不想離婚，更不想分割夫妻共同財產，相當于在登記之前反悔，此時離婚協(xié)議沒有生效，但人民法院可將離婚協(xié)議作為參考夫妻之間是否感情破裂的證據;但如果另一方當事人的反悔是認為財產部分分配不公，對離婚本身沒有任何的異議，此時附隨行為隨形成行為，對離婚本身沒有異議，沒有經過登記雖還未生效，但訴訟離婚可與登記離婚發(fā)生同樣的效力，判決離婚后離婚協(xié)議中的財產約定同樣也可發(fā)生效力，所以此時不可對財產分割協(xié)議“后悔”，當然人民法院在審理離婚糾紛案件中有一定程度上的自由裁量權，對兩者判定的情形并非非此即彼，還需要結合個案認定。故筆者認為應對《婚姻法司法解釋（三）》第14條中的反悔進行限縮解釋，反悔指的是是對離婚這一身份行為的反悔，而非僅對其中的財產約定反悔。

三、 財產部分約定的撤銷

（一） 民法總則的撤銷權

離婚協(xié)議中涉及身份關系的約定不能撤銷，已如上述。但涉及財產部分的約定能否撤銷，尚值討論。如果在登記離婚或訴訟離婚前，因為財產部分的約定還未生效，所以無撤銷的問題。訴訟離婚后，人民法院做出終局裁決后，也無撤銷的可能性（法院未判決的財產仍可起訴）。爭議在登記離婚后，涉及財產部分能否民法總則的相關規(guī)定予以撤銷。如果可以撤銷，這里的撤銷不以發(fā)生物權變動而有區(qū)別，不論是房產轉移登記前或轉移登記后，都可以撤銷，不過如果是履行后撤銷，那么可以一同撤銷物權行為，撤銷后相當于未發(fā)生物權變動。

相關規(guī)定在《婚姻法司法解釋（二）》第9條，⑧根據該條，存在欺詐、脅迫的情形可予以撤銷，屬于法律有明文規(guī)定的情形，那隨之的問題是重大誤解或者顯示公平時可否撤銷？關鍵在于看重大誤解或者顯示公平能否解釋進去法條中的“等“字。對于重大誤解，其瑕疵程度比脅迫和欺詐要弱，這樣看來似乎不能解釋進“等”字，按文義解釋不可，但筆者認為一般的法律行為可因重大誤解予以撤銷，離婚協(xié)議中的財產部分也并無不可。比如甲內心想把A房屋分配給乙，不小心說成了B房屋，可以撤銷關于自己錯誤的那部分財產分配，撤銷以后相當于錯誤部分的夫妻財產沒有分割。對于顯示公平筆者認為不可撤銷。顯示公平現行民法總則定義為一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使顯示公平的。夫妻雙方在處理共同財產時，并不符合有一方處于危困狀態(tài)，雙方平等的處理共同財產，并且離婚協(xié)議為綜合考量，是對身份和財產的共同打包，一方主動放棄分配夫妻公同財產或者愿意給對方巨大的經濟補償很大可能性是對離婚過錯一方的損害賠償，所以筆者認為不可按顯示公平予以撤銷。

此外對離婚財產分配協(xié)議撤銷的除斥期間不再適用《民法總則》第152條，而是婚姻法的規(guī)定，除斥期間為一年，一年的起算點法條規(guī)定為協(xié)議離婚后的一年，指的應為登記離婚之日起，而非簽訂離婚協(xié)議之日起。除斥期間屆滿，即使符合撤銷的要件，撤銷權也消滅。

（二） 《合同法》第186條第1款的任意撤銷權

《婚姻法司法解釋（三）》第6條⑨規(guī)定婚姻存續(xù)期間男女雙方的贈與適用合同法第186條的規(guī)定，但離婚協(xié)議中“贈與”條款能否適用合同法的規(guī)定尚存疑問。合同法第186條⑩規(guī)定的是贈與方的任意撤銷權，當事人一方撤銷財產分割協(xié)議的常用理由是： 約定一方所有或雙方共有財產歸另一方所有，在性質上屬民法的贈與行為。所以在未發(fā)生物權變動前，可任意撤銷。對于該問題的看法，存在四種觀點。

第一種觀點認為離婚協(xié)議中一方或雙方共有的財產約定為另一方所有，并不是贈與，該約定不單純是一個財產協(xié)議，更多的是與夫妻債務、子女撫養(yǎng)的打包約定，不應適用合同法關于贈與合同的約定。

第二種觀點認為離婚協(xié)議中將一方或雙方所有財產約定為另一方所有是民法上的一般贈與，所以在所有權轉移之前當然可以根據合同法依法享有撤銷權。

第三種觀點認為財產約定的部分是附條件的贈與合同，當離婚這一條件成就時，贈與合同也生效，但是雙方在辦理離婚登記時已對財產的歸屬進行了深思熟慮，雖符合撤銷權的構成要件，但畢竟是離婚協(xié)議的一部分，優(yōu)先按照婚姻法相關規(guī)定進行調整，此種情況下的贈與不得任意撤銷。

第四種觀點是其受益對象的不同而不同。具體來說，離婚財產分割協(xié)議以夫妻關系而產生，因而當發(fā)生在夫妻內部時適用《婚姻法》;當二人把財產約定給第三人時，對于第三人來說，若是無償取得，有贈與合同的適用。[3]

筆者認為不可按贈與合同處理，婚姻關系可參照合同法的規(guī)定，但離婚協(xié)議不可適用贈與條款。雖然合同法第2條規(guī)定了身份關系可適用法律的其他規(guī)定，但是不能直接得出離婚協(xié)議中的贈與條款可以適用合同法中贈與合同規(guī)定的結論。對于合同法第2條的理解本身理論界存在很多不同的理解，[4]故身份關系的協(xié)議當然可適用其他法律的規(guī)定，也可適用、比照、參照適用合同法的規(guī)定。[5]但是離婚中的財產分割協(xié)議并非贈與，其并不符合贈與合同的要義。合同法第185條規(guī)定了贈與合同的定義，其第一要義就是無償，而離婚財產分割協(xié)議并非無償。離婚協(xié)議的財產是打包處理，對財產和身份的綜合考量，可能涵蓋經濟補償和對無過錯一方的損害賠償，還可能涉及夫妻債務的清償、子女撫養(yǎng)、共同財產分割、離婚的損害賠償或經濟幫助等，財產分割協(xié)議的所有內容有著不可分割的因果關系，構成了一個整體。如果一方可以反悔，行使任意撤銷權，那么離婚協(xié)議的整體性將受到破壞。[6]換句話說，如果不對財產分割和子女撫養(yǎng)做次處理，其中某一方也許根本不會同意離婚。因而雙方在簽訂離婚協(xié)議時也沒有考慮分開處理，而是二人協(xié)商處理其共有的財產部分，涉及身份部分和財產部分是不能分開也分開看待不了的，比如一方急迫的想要擺脫婚姻狀態(tài)而主動放棄分割共有財產，俗稱“凈身出戶“，雙方當事人訂立契約的時候意思自治，嗣后對財產分割的協(xié)議予以后悔也違反禁反言原則，將助長先離婚再惡意占有財產之有違誠實信用的行為。所以離婚財產分割協(xié)議并非贈與，不能適用合同法第186條第1款的任意撤銷權。

四、結語

離婚財產分割協(xié)議是混合協(xié)議，既包含人身性質的約定，也包含財產性質的約定，生效以登記離婚為要件，生效后不可按贈與合同的規(guī)定行使任意撤銷權?，F代離婚率居高不下，離婚財產協(xié)議更是離婚登記的必備協(xié)議，社會公眾應對離婚協(xié)議的效力有清晰的認識。

[注釋]

①《婚姻法司法解釋（二）》第24條：債權人就婚姻關系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。

②參見李洪祥：《離婚財產分割協(xié)議的類型、性質及效力》，載《當代法學（雙月刊）》2010年第4期第73頁。李洪祥認為應區(qū)分行政程序離婚和訴訟離婚，對于行政程序離婚，離婚協(xié)議根據《婚姻登記條例》第11條為法定必備條件之一，在取得離婚證后，離婚協(xié)議不能單方面反悔;對于訴訟離婚，離婚財產分割協(xié)議是附條件的民事合同，應作為審判案件的依據。