王錦儀

（作者單位：北京市生態(tài)環(huán)境局環(huán)境監(jiān)察總隊(duì)）

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香港終審法院的莊豐源案判決引發(fā)了雙非問(wèn)題，本文旨在對(duì)莊豐源案背后存在的核心法律問(wèn)題進(jìn)行深入分析，找出并解決其法律癥結(jié)。通過(guò)對(duì)比研究西方主要國(guó)家及我國(guó)主要地區(qū)的法律解釋方法的理論與實(shí)踐，提出具體可行的解決路徑。

雙非問(wèn)題與莊豐源案

雙非者是指其父母均非香港居民，但其在香港行政管轄的區(qū)域內(nèi)出生，即獲得香港永久居民的身份的人。隨著雙非兒童的長(zhǎng)大，大量雙非兒童所面臨的教育、醫(yī)療等資源分配問(wèn)題，成為香港社會(huì)亟待解決的難題，即“雙非問(wèn)題”。

2001年7月20日，香港終審法院在莊豐源案中作出判決，認(rèn)定只要在香港出生的人，就可以擁有香港永久性居民身份并享有居留權(quán)。這一判決為我國(guó)內(nèi)地產(chǎn)婦赴港生育提供了可能，也成為雙非嬰兒數(shù)量在香港急劇上升的導(dǎo)火線(xiàn)。自2002年起，內(nèi)地產(chǎn)婦赴港生育現(xiàn)象被持續(xù)關(guān)注，雙非問(wèn)題凸顯。

2005年，香港醫(yī)院的醫(yī)療工作量急劇增加，加上床位與資源的消耗，導(dǎo)致香港社會(huì)對(duì)雙非問(wèn)題嚴(yán)重抗議和排斥。2007年，香港政府為解決雙非問(wèn)題采取了增加住院費(fèi)以及限制入境的辦法，但雙非問(wèn)題未得到有效解決。2013年，雙非問(wèn)題再度升溫，香港政府決定落實(shí)雙非零配額政策，而一些內(nèi)地父母“闖關(guān)升級(jí)”，開(kāi)始從國(guó)外迂回赴香港生育。至今，雙非問(wèn)題仍是一個(gè)困擾各方亟待解決的難題。

答辯人莊豐源的父母均為中國(guó)公民，在內(nèi)地結(jié)婚。答辯人為中國(guó)公民，其是在父母持雙程證從內(nèi)地來(lái)香港探訪(fǎng)時(shí)，于1997年9月29日在香港出生。當(dāng)時(shí)，其父母在香港是合法逗留，但是其父或母在其出生時(shí)或其后任何時(shí)間，均沒(méi)有在香港定居或已享有香港居留權(quán)。答辯人認(rèn)為，依據(jù)《香港基本法》第24條第2款第（1）項(xiàng)的規(guī)定，其屬于香港永久性居民并享有居港權(quán)。上訴人為香港入境事務(wù)處處長(zhǎng)，其對(duì)答辯人是1997年9月29日于香港出生的中國(guó)公民的事實(shí)予以認(rèn)可，但否認(rèn)答辯人是香港永久性居民并享有居港權(quán)。原審法官判答辯人勝訴，宣告答辯人為香港特區(qū)的永久性居民并享有香港特區(qū)居留權(quán)。上訴法庭維持原審法官的命令，駁回處長(zhǎng)的上訴。處長(zhǎng)遂向終審法院提出上訴。

在莊豐源案中存在兩項(xiàng)爭(zhēng)議，第一項(xiàng)爭(zhēng)議為：該案所涉條款是否屬于香港特區(qū)自治范圍之外的條款，是否應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)解釋法律（《香港基本法》第158條第3款規(guī)定，“如香港特區(qū)法院在審理案件時(shí)需要對(duì)本法關(guān)于中央人民政府管理的事務(wù)或中央和香港特區(qū)關(guān)系的條款進(jìn)行解釋?zhuān)摋l款的解釋又影響到案件的判決，在對(duì)該案件作出不可上訴的終局判決前，應(yīng)由香港特區(qū)終審法院請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)有關(guān)條款作出解釋。如全國(guó)人大常委會(huì)作出解釋?zhuān)愀厶貐^(qū)法院在引用該條款時(shí)，應(yīng)以此解釋為準(zhǔn)”）；第二項(xiàng)爭(zhēng)議為如何解釋《香港基本法》第24條第2款第（1）項(xiàng)的規(guī)定，即該條款到底為何種含義。

依循普通法的原則，香港終審法院認(rèn)為，就案中第一項(xiàng)爭(zhēng)議，終審法院認(rèn)為《香港基本法》第24條第2款第（1）項(xiàng)是用來(lái)界定其中一類(lèi)享有居留權(quán)的永久性居民的，其屬于香港特區(qū)自治范圍內(nèi)的事項(xiàng)，不涉及中央人民政府管理的事務(wù)或中央和特區(qū)關(guān)系，不屬于《香港基本法》第158條應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)作出解釋的情形；就案中第二項(xiàng)爭(zhēng)議即如何解釋《香港基本法》第24條第2款第（1）項(xiàng)的含義，終審法院認(rèn)為該條款的字面含義清楚明確，條文只強(qiáng)調(diào)某類(lèi)別人士的出生地點(diǎn)是香港，即可享有永久性居民身份，沒(méi)有文字表明其父母必須與香港有某種關(guān)聯(lián)。因此，答辯人莊豐源為香港特區(qū)的永久性居民并享有香港特區(qū)居留權(quán)。

“雙非”背后的法律解釋

法律解釋的方法，又可稱(chēng)為法律解釋的規(guī)則，每個(gè)國(guó)家的法律解釋方法都有一定差別，如英國(guó)的法律解釋主要有文義規(guī)則、黃金規(guī)則、弊端規(guī)則；在美國(guó)，主要有文義解釋、歷史解釋、共時(shí)解釋、價(jià)值解釋等；在德國(guó)，主要的法律解釋方法包括文義解釋、體系解釋、歷史解釋。我國(guó)大陸地區(qū)的解釋方法同大陸法系國(guó)家基本一致，香港和澳門(mén)特區(qū)及臺(tái)灣地區(qū)各自繼承了不同國(guó)家的法律文化傳統(tǒng)，在法律解釋方法上有一定的差異。

從香港法院的判決中可以看出，法院探求該條款的立法原意僅通過(guò)條款的字面含義，在運(yùn)用法律解釋的方法上單一和機(jī)械，導(dǎo)致對(duì)該條款的解釋脫離了基本法的立法原意與社會(huì)現(xiàn)實(shí)的需要。法官在莊豐源案中沒(méi)有參考立法資料等資料來(lái)確定立法者的價(jià)值判斷，僅通過(guò)個(gè)人對(duì)條款含義的判斷就得出結(jié)論，認(rèn)為該條款含義清晰明確，不能對(duì)其含義進(jìn)行其他的或?qū)α⒌慕忉尅Ｓ煞ü賮?lái)判斷條款含義是否明晰本就具有主觀(guān)性，再加上法官僅通過(guò)文義解釋的方法將探求立法原意和立法目的限定在條款的字面含義上，這使得法官進(jìn)行法律解釋的主觀(guān)性更強(qiáng)。

從香港終審法院的大多數(shù)案件判決中可以看出，香港特區(qū)進(jìn)行法律解釋的方法仍然側(cè)重于英國(guó)傳統(tǒng)的文義解釋?zhuān)ㄟ^(guò)法律條文的字面意思來(lái)解釋基本法的有關(guān)條款。正如法院在莊豐源案判決中所表明的立場(chǎng)，在解釋《香港基本法》時(shí)的任務(wù)是解釋法律文本所用的字句，以確定這些字句所表達(dá)的立法原意。法院的工作并非僅是確定立法者的原意，而是要確定所用字句的含義，并使這些字句所表達(dá)的立法原意得以落實(shí)。

在普通法的解釋傳統(tǒng)中，無(wú)論英國(guó)還是香港特區(qū)，法官在解釋法律的過(guò)程中通常運(yùn)用嚴(yán)格的文義解釋?zhuān)粫?huì)過(guò)多地探求條文背后的立法者意圖和目的。這也印證了法院信奉的觀(guān)點(diǎn)：法例的文本才是法律。即使終審法院在很多案件中旨在探求立法原意以作出更合理的解釋?zhuān)彩窍拗圃谖牧x的范圍內(nèi)探求。

要對(duì)香港的法律解釋方法有更全面的認(rèn)識(shí)，就要溯本求源，對(duì)英美法系進(jìn)行探析。英國(guó)法院在理論與實(shí)踐中傾向于傳統(tǒng)的文義解釋?zhuān)赐ㄟ^(guò)字面意思和遵循先例對(duì)條文進(jìn)行解釋。大多數(shù)法院依照嚴(yán)格的文義解釋作出判決，法官們更多的是像議會(huì)所希望的那樣，成為“安分守己”的法律解釋者。在美國(guó)，歷史解釋和先例解釋仍發(fā)揮著更大作用，盡管有時(shí)判決并不總是遵循先例或采用某種特定的解釋方法，但法院對(duì)法律的解釋仍保持著一定程度上的連貫性與一致性。

完善《香港基本法》解釋方法

香港特區(qū)繼承了普通法的傳統(tǒng)，貫徹遵循先例的精神，其終審法院在判決中所作的法律解釋?zhuān)瑢?duì)此后香港高等法院、各區(qū)法院和專(zhuān)門(mén)法院的審判工作有強(qiáng)制約束力。在莊豐源一案中，終審法院運(yùn)用文義解釋對(duì)《香港基本法》進(jìn)行解釋并作出的判決，是導(dǎo)致雙非問(wèn)題產(chǎn)生的根本原因。

以雙非問(wèn)題為視角，我們可以看到，香港終審法院僅運(yùn)用文義解釋的傳統(tǒng)做法，容易導(dǎo)致法院對(duì)條文內(nèi)容及立法原意的把握不準(zhǔn)確、作出的判決不合理。至今，《香港基本法》仍未對(duì)法院如何解釋條文作出詳細(xì)規(guī)定，也未對(duì)解釋方法予以完善。因此，如何完善《香港基本法》解釋方法成為重中之重。

香港受英國(guó)法律文化傳統(tǒng)的影響，在解釋方法上傾向于運(yùn)用文義解釋即忠實(shí)于法條字面的含義，但僅運(yùn)用這一解釋方法易導(dǎo)致法律解釋的機(jī)械化和判決的不合理。

美國(guó)雖受英國(guó)法律文化的影響，但對(duì)其卻是“揚(yáng)棄”地繼承。法官們認(rèn)識(shí)到何種理念可以適用于本國(guó)并利于本國(guó)的社會(huì)發(fā)展，他們重視立法者原意和立法目的，對(duì)文義解釋的方法更加謹(jǐn)慎適用，而不是絕對(duì)服從法條文義。美國(guó)的做法值得借鑒，香港法院也可以通過(guò)“揚(yáng)棄”地繼承，吸收英國(guó)關(guān)于解釋方法及判例法的先進(jìn)理念，同時(shí)結(jié)合《香港基本法》的立法精神與特區(qū)實(shí)際，發(fā)展具有香港特色的綜合解釋的方法。

《香港基本法》與《澳門(mén)基本法》制定的方針、政策和法律條文在本質(zhì)上具有同源性，在立法精神、起草原則及“一國(guó)兩制”基本國(guó)策等方面都是相同的，這為香港借鑒澳門(mén)特區(qū)的做法提供了可能?！栋拈T(mén)基本法》第8條明確規(guī)定：“法律解釋不應(yīng)僅限于法律之字面涵義，應(yīng)考慮有關(guān)法制之整體性、制定法律時(shí)之情況及適用法律時(shí)之特定狀況，從有關(guān)文本得出立法思想?！睆陌拈T(mén)中級(jí)法院第280/2005號(hào)案件的裁判中可以看出，澳門(mén)特區(qū)法院在文義解釋的基礎(chǔ)上，綜合運(yùn)用了體系解釋、歷史解釋等多種方法，論證嚴(yán)密，說(shuō)理詳細(xì)。綜合運(yùn)用多種解釋方法，在論證說(shuō)理上更具優(yōu)勢(shì)，使法院在符合立法原意的前提下，作出對(duì)條文更準(zhǔn)確的解釋和對(duì)案件更合理的判決。在臺(tái)灣地區(qū)，也是綜合運(yùn)用多種解釋因素對(duì)法律條文進(jìn)行理解與解釋?zhuān)ü僮鞒龅慕忉尭侠砬腋矣诜芍康模瑫r(shí)更能為大眾所接受。

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《香港基本法》未對(duì)香港法院如何及怎樣解釋條文作出詳細(xì)規(guī)定，導(dǎo)致香港法院在解釋基本法條文時(shí)存在理解上的差異，司法解釋也易受主觀(guān)因素影響。因此，制定法院在法律解釋過(guò)程中應(yīng)遵循的基本原則和解釋方法的實(shí)施細(xì)則，具有可行性與現(xiàn)實(shí)意義。

一是要對(duì)解釋基本法的基本原則予以明確，要堅(jiān)持“一國(guó)”前提下的“兩制”，正確認(rèn)識(shí)“一國(guó)兩制”、中央與特區(qū)的關(guān)系；要尊重全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)《香港基本法》作出的解釋的效力與權(quán)威；要把立法精神、立法原意與香港實(shí)際結(jié)合起來(lái)。二是要對(duì)法律解釋方法予以完善，在保留傳統(tǒng)的解釋方法及判例法的基礎(chǔ)上，綜合運(yùn)用多種解釋方法，把《香港基本法》的立法原意與香港實(shí)際結(jié)合起來(lái)作出全面綜合的解釋。

要增強(qiáng)對(duì)“一國(guó)兩制”的信任?！耙粐?guó)兩制”是《香港基本法》的指導(dǎo)思想與核心理念，解釋基本法尤其要關(guān)注這一精神，法院在作出司法解釋時(shí)，應(yīng)圍繞并體現(xiàn)這一精神?！耙粐?guó)”原則明確了解決沖突的底線(xiàn)，確保達(dá)成統(tǒng)一理解，這是基本法順利實(shí)施的保障；“兩制”原則要求內(nèi)地和香港特區(qū)要互相尊重對(duì)方的社會(huì)制度、法律制度，在解釋基本法的問(wèn)題上，充分認(rèn)識(shí)兩種不同的理念背后的大環(huán)境以及緣由，尊重雙方的法律解釋理念，尊重雙方依法對(duì)基本法的有關(guān)條款所作的解釋?zhuān)訌?qiáng)“一國(guó)兩制”背景下雙方對(duì)于港人治港的信心。要增強(qiáng)對(duì)全國(guó)人大常委會(huì)釋法的信任。在“一國(guó)兩制”前提下，信任是實(shí)現(xiàn)陸港兩地的法律制度更好的配合并保證《香港基本法》順利實(shí)施的必要因素。增強(qiáng)內(nèi)地與香港兩地互信，營(yíng)造良好的法律解釋生態(tài)，有利于香港法律解釋方法的完善和《香港基本法》的順利施行。