許鵬一

西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院，陜西 西安 710043

一、上市公司股份回購(gòu)的基本定義

股份回購(gòu)的基本定義通常是指，上市公司發(fā)行在外的股票，可以在證券類公開市場(chǎng)回購(gòu)使用規(guī)定的貨幣或者購(gòu)買方通過舉債的途徑，通過特定程序從二級(jí)市場(chǎng)被回購(gòu)主體買入回來的行為。上市公司通常通過法律規(guī)定的證券交易場(chǎng)所回購(gòu)本公司已發(fā)行出去的股票，通過股份回購(gòu)流回公司這些股票便形成了該公司的庫(kù)藏股。進(jìn)而，公司流通在外的股票數(shù)量相應(yīng)減少，相當(dāng)于將這部分股東投入的資本退出公司，所以，庫(kù)藏股應(yīng)當(dāng)作為股本的減少。上市公司通過核算并削減回購(gòu)本公司庫(kù)藏股，可以實(shí)現(xiàn)減少自身注冊(cè)資本的目的。

二、我國(guó)相關(guān)法律關(guān)于股份回購(gòu)的具體條款

我國(guó)的資本市場(chǎng)起步于20世紀(jì)90年代初，歷經(jīng)三十多年的資本市場(chǎng)對(duì)我國(guó)新興起的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮了重要的支撐作用。在眾多經(jīng)濟(jì)組織中，上市公司作為十分開放的經(jīng)濟(jì)組織形式，發(fā)揮了其在推動(dòng)市場(chǎng)發(fā)展的獨(dú)特作用。上市公司股份回購(gòu)制度作為公司法中一項(xiàng)保護(hù)股東權(quán)利的制度。

具體談及上市公司股份回購(gòu)相關(guān)事項(xiàng)的立法條文，見于《公司法》第一百四十二條。我國(guó)《公司法》于2018年進(jìn)行過一次修改，本次修正案針對(duì)公司法第一百四十二條在具體應(yīng)用環(huán)節(jié)呈現(xiàn)的漏洞與詬病，主要著手于以下幾個(gè)突破點(diǎn)作出了相應(yīng)的修改：最首要的為條文改制后破例新添了公司回購(gòu)自身已發(fā)行股份的特殊事由。修改后的條文規(guī)定，存在以下六類情形時(shí)，公司作為法人組織能夠買回其發(fā)行的股份：(一)削減作為公司成立基石的經(jīng)濟(jì)支撐，即注冊(cè)資本；(二)公司同本身之外所持本公司股份的其他經(jīng)濟(jì)組織體合并；(三)為獎(jiǎng)勵(lì)職工抑或推行特定計(jì)劃，而將股票“內(nèi)部消化”的；(四)自家股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司分立為幾個(gè)公司或者合并為一個(gè)公司等相關(guān)決議持有反對(duì)意見，自身利益受到損害，主張公司收購(gòu)其所持有的股份的；(五)公司作為獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的法人，將自身股份運(yùn)用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的能夠轉(zhuǎn)換為股票流通的企業(yè)債券；(六)公司為了維護(hù)自身法人地位和利益，已經(jīng)為了維護(hù)本公司股東的固有利益所需要的其他法律認(rèn)可的情形。比照于修訂以前的條文而言，第五條與第六條是新增的條款，擴(kuò)展了了股份回購(gòu)的條件范圍。第二，本次修改在很大程度上優(yōu)化股份回購(gòu)的程序，而且大大地延長(zhǎng)了回購(gòu)主體在時(shí)間上能夠持有所收回股份的極限。本條的修改具有特殊的意義，其在賦予了公司董事會(huì)決定股份回購(gòu)事項(xiàng)的權(quán)利空間，不必像以往那樣拘泥于股東大會(huì)的決議。因此從制度設(shè)計(jì)上使得股份回購(gòu)更具靈活性與可操作性。

三、新股份回購(gòu)制度的優(yōu)勢(shì)所在

我國(guó)《公司法》于2018年的修改對(duì)股份回購(gòu)制度進(jìn)行了完善，使其更適應(yīng)我國(guó)公司發(fā)展的現(xiàn)狀，更有利于維護(hù)各中小股東的切身利益。新修改的條款所具有的優(yōu)勢(shì)表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：(一)穩(wěn)定公司所發(fā)行的股票價(jià)格。股票價(jià)格是圍繞價(jià)值不穩(wěn)定地波動(dòng)的，是隨著市場(chǎng)變化等多種因素的變動(dòng)而變動(dòng)。股東作為投資者往往沒有能力掌握股票變動(dòng)的內(nèi)幕信息，在獲取公司經(jīng)營(yíng)狀況的能力上較弱，因此股權(quán)回購(gòu)制度可以有效地穩(wěn)定發(fā)行后的股票價(jià)格。公司在回購(gòu)股票后，資本總額和股票供給數(shù)量會(huì)隨之減少，相應(yīng)地增加了凈資產(chǎn)收益率，因此公司得以維持合理股票價(jià)格。(二)優(yōu)化公司資本治理結(jié)構(gòu)。上市公司通過法定流程回購(gòu)已發(fā)行的股票，可以沖銷其所有者權(quán)益，從而達(dá)到提升財(cái)物杠桿的目的，進(jìn)而推動(dòng)優(yōu)化公司資本治理結(jié)構(gòu)。如果依據(jù)財(cái)務(wù)杠桿假說的基本原理，公司通過回購(gòu)自己發(fā)行的股票，可以平衡公司各部門財(cái)務(wù)現(xiàn)狀，從而使公司資本治理結(jié)構(gòu)合理化。(三)維護(hù)各中小股東權(quán)利。公司股份回購(gòu)制度是能夠最大力度保障公司股東權(quán)利的，尤其有利于保護(hù)各中小股東的權(quán)利。作為公司主要投資者的大股東往往關(guān)心公司的長(zhǎng)足發(fā)展，并且在表決中具有較強(qiáng)的話語權(quán)，而中小股東往往在意公司的近期發(fā)展和短期利益。當(dāng)公司決議事項(xiàng)中出現(xiàn)了侵害中小股東權(quán)利的情形時(shí)，權(quán)利受到侵害的股東可以請(qǐng)求公司回購(gòu)其股份從而保護(hù)自身合法利益。

四、公司股份回購(gòu)制度的弊端

公司股份回購(gòu)制度具有其順應(yīng)時(shí)代發(fā)展的優(yōu)越性，同時(shí)也應(yīng)看到其存在的弊端。(一)侵蝕債務(wù)人公司相對(duì)方的利得。上市公司的組織形式一般而言是股份有限公司，股東躲在公司這一獨(dú)立對(duì)外的經(jīng)濟(jì)體后，無需對(duì)債權(quán)人承擔(dān)直接責(zé)任，公司以歸屬于自身財(cái)產(chǎn)和財(cái)物對(duì)債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任。在出現(xiàn)了法律規(guī)定的情形時(shí)，權(quán)利受到侵害的股東可以通過法定股份回購(gòu)程序來保護(hù)自身利益，公司則可以在股份回購(gòu)后通過其他方式添補(bǔ)經(jīng)營(yíng)的匱缺，但是作為相對(duì)方的債權(quán)人知悉實(shí)際情況等權(quán)利往往沒有人為之打包票。(二)容易產(chǎn)生內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)舞弊等情況。上市公司作為開放性強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)組織體，信息披露是其運(yùn)作過程中的法定義務(wù)。公司存在的目的是為了實(shí)現(xiàn)利益最大化，在有些情形下，公司的管理者只愿意披露那些對(duì)自己利好的信息，隱匿運(yùn)營(yíng)虧損或高風(fēng)險(xiǎn)的信息。若考察現(xiàn)今公司法的運(yùn)用的實(shí)踐，上市公司的信息披露幾乎只看形式而忽視實(shí)質(zhì)，我國(guó)境內(nèi)的絕大部分上市公司的信息披露現(xiàn)狀更趨向于形式上的信息披露，缺乏對(duì)實(shí)質(zhì)信息的有效公開，對(duì)于與內(nèi)部經(jīng)營(yíng)休戚與共的信息有選擇性地公布。眾多投資者或者投機(jī)者難以直接接觸到公司的日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，依靠公司信息披露制度往往很難有效掌握公司的經(jīng)營(yíng)狀況，使其處于難以捉摸到真實(shí)信息、完整信息的尷尬地位。股票的購(gòu)買者無法獲得真實(shí)、有效的股票信息就會(huì)使得投資失敗，投資失敗就會(huì)引發(fā)“蝴蝶效應(yīng)”，引發(fā)一系列危害公平市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的事件發(fā)生，不利于宏觀上的公司治理結(jié)構(gòu)調(diào)整。

五、針對(duì)股份回購(gòu)過程詬病的合理化建議

通過闡述前文討論的上市公司股份回購(gòu)相關(guān)的法律規(guī)定、實(shí)踐中存在的優(yōu)越性與產(chǎn)生的弊端，筆者總結(jié)出以下兩項(xiàng)措施處理股份回購(gòu)過程中產(chǎn)生的問題：(一)公司建立強(qiáng)有力的獨(dú)立董事監(jiān)督制度。公司的獨(dú)立董事又可以稱為獨(dú)立非執(zhí)行董事，其不同于公司董事會(huì)這一常見常設(shè)的治理機(jī)構(gòu)，它專門是指獨(dú)立于本公司股東和公司高級(jí)管理人員的獨(dú)立人員。獨(dú)立董事的任命往往由由上市公司進(jìn)行聘任，但其不在公司內(nèi)部任職。為了保證其中立性與監(jiān)督性，獨(dú)立董事們不能持有本公司所發(fā)行的股票，并且其無權(quán)參與管理公司具體經(jīng)營(yíng)事務(wù)和對(duì)公司其他事項(xiàng)的治理。將獨(dú)立董事作為公司運(yùn)轉(zhuǎn)過程中的外部監(jiān)督力量，配合監(jiān)事會(huì)這一內(nèi)部監(jiān)督力量，二者共同作為公司運(yùn)行過程中保駕護(hù)航的兩個(gè)“車軌”，保證公司時(shí)刻能夠在軌運(yùn)行，使公司的決議和運(yùn)作都在陽光下進(jìn)行。一套完善的獨(dú)立董事監(jiān)督系統(tǒng)能極大的提高防止公司管理者利用信息優(yōu)勢(shì)虛抬股票價(jià)格、粉飾運(yùn)營(yíng)情況，從而革除內(nèi)幕交易等違法舞弊行為，可以達(dá)到緩解公司在治理結(jié)構(gòu)方面的經(jīng)濟(jì)壓力和管理層與投資人之間的矛盾，進(jìn)而降低公司運(yùn)轉(zhuǎn)成本，謀取更為廣泛的利益。(二)明確股權(quán)激勵(lì)的監(jiān)管主體。公司可以將股東大會(huì)這一最高權(quán)力機(jī)構(gòu)作為賦予激勵(lì)股權(quán)的掌舵者，并于董事會(huì)這一執(zhí)行者項(xiàng)下設(shè)立機(jī)構(gòu)薪酬監(jiān)管委員會(huì)為基礎(chǔ)運(yùn)作部門。薪酬委員會(huì)這一機(jī)構(gòu)作為董事會(huì)下設(shè)的股權(quán)激勵(lì)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，直接向公司股東會(huì)負(fù)責(zé)，其內(nèi)部人員構(gòu)成應(yīng)該遵循一定的制衡原則和符合實(shí)際需求原則，由股東代表、獨(dú)立董事人員和具有專業(yè)知識(shí)的外部人員(如律師、會(huì)計(jì)師等)組成，但被激勵(lì)者應(yīng)當(dāng)遵循回避規(guī)定，從而不能成為該機(jī)構(gòu)的組成人員。