柯夏娩

（510000 廣東省廣州市南粵公證處 廣東 廣州）

一、遺囑公證概述

遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或者處理其他事務(wù)，并在其死亡時(shí)發(fā)生效力的單方法律行為。根據(jù)《繼承法》第十七條的規(guī)定，遺囑包括公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑五種形式，其中公證遺囑具有優(yōu)先效力。根據(jù)《遺囑公證細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱“細(xì)則”）第三條規(guī)定：“遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實(shí)、合法的活動(dòng)。經(jīng)公證證明的遺囑為公證遺囑”。另外，細(xì)則第七條和第十三條分別對(duì)遺囑人申辦遺囑應(yīng)提供的證件材料以及遺囑應(yīng)包括的內(nèi)容均作了明確的規(guī)定，而且還規(guī)定“遺囑中一般不得包括與處分財(cái)產(chǎn)及處理死亡后事宜無關(guān)的其他內(nèi)容?！边z囑公證是公證處的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，可以說，自從有了公證處就有了遺囑公證。在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，因?yàn)楣C遺囑是通過公證機(jī)構(gòu)這種非營(yíng)利性的第三方機(jī)構(gòu)出具的，其設(shè)立程序嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范，具有相當(dāng)?shù)目陀^性、公正性、中立性，且在司法實(shí)踐中切實(shí)可靠、可用，所以被采信的公證遺囑達(dá)到96.90%。然而，隨著社會(huì)的發(fā)展，人們財(cái)富的逐步積累和法律意識(shí)的逐步提高，程序嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范，內(nèi)容明確固化的遺囑公證，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)無法滿足人們的現(xiàn)實(shí)需求。那么，在公證領(lǐng)域，除了傳統(tǒng)的遺囑公證外，我們還能做什么呢？

二、在公證領(lǐng)域，遺囑公證之外，我們還能做什么

（一）遺囑保管

1.法律依據(jù)

《公證法》第十二條規(guī)定：“根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請(qǐng)，公證機(jī)構(gòu)可以辦理下列事務(wù)：……（三）保管遺囑、遺產(chǎn)或者其他與公證事項(xiàng)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)、物品、文書……”。細(xì)則第二十條規(guī)定：“公證處可根據(jù)《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》規(guī)定保管公證遺囑或者自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑；也可根據(jù)國(guó)際慣例保管密封遺囑”。

雖然隨著《公證法》和《公證程序規(guī)則》的出臺(tái)，《中華人民共和國(guó)公證暫行條例》相應(yīng)廢止，但細(xì)則關(guān)于公證機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行遺囑保管事務(wù)的規(guī)定不受影響。

2.遺囑保管事務(wù)的具體操作

2016年2月2日，中國(guó)公證協(xié)會(huì)第七屆常務(wù)理事會(huì)第七次會(huì)議通過了《辦理遺囑保管事務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱“指導(dǎo)意見”）。

指導(dǎo)意見共十五條，對(duì)遺囑的保管對(duì)象、保管申請(qǐng)人、保管方式、保管證書、保管備案、所保管遺囑的取回、開啟、領(lǐng)取等等做了詳盡的規(guī)定，可操作性強(qiáng)，公證機(jī)構(gòu)可以直接依據(jù)指導(dǎo)意見辦理遺囑保管事務(wù)。

3.遺囑保管事務(wù)的適用范圍

細(xì)則規(guī)定公證處可以保管公證遺囑或者自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑；也可根據(jù)國(guó)際慣例保管密封遺囑，而指導(dǎo)意見規(guī)定公證機(jī)構(gòu)可保管的遺囑則僅限于自書遺囑和代書遺囑。本人認(rèn)為，在理論上，任何遺囑形式（口頭遺囑除外，因其沒有任何載體，無從保管）均可由公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行保管，但在實(shí)際操作中，遺囑保管事務(wù)宜保管書面遺囑，即公證遺囑、自書遺囑和代書遺囑，但因?yàn)楣C遺囑在公證過程中已留存一份在公證處備查，實(shí)際上無另外申請(qǐng)遺囑保管的必要，故目前公證處在辦理遺囑保管事務(wù)時(shí)，其適用范圍宜按指導(dǎo)意見的規(guī)定，僅限于自書遺囑和代書遺囑。

（二）遺囑監(jiān)護(hù)

1.法律依據(jù)

《民法總則》第二十九條規(guī)定：“被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護(hù)人”。這是法律第一次對(duì)遺囑監(jiān)護(hù)作出規(guī)定。

2.適用場(chǎng)景

立遺囑人（監(jiān)護(hù)人）有未成年子女、已成年但屬于無或者限制民事行為能力的子女的，該立遺囑人可以通過訂立遺囑，指定其信任的一人或多人，在其去世后，作為其子女的監(jiān)護(hù)人，并在遺囑中明確其所指定的監(jiān)護(hù)人的具體監(jiān)護(hù)職責(zé)。如：A喪偶，父母已故，A有一個(gè)女兒小A，已成年，未婚，小A是一個(gè)智力低下者，法院已宣告其為無民事行為能力人并指定A作為小A的監(jiān)護(hù)人，現(xiàn)A被查出患有癌癥，A想在其去世后，讓其所信任的弟弟B作為小A的監(jiān)護(hù)人，代其行使對(duì)小A的監(jiān)護(hù)權(quán)。以往辦理遺囑公證，受制于“遺囑中一般不得包括與處分財(cái)產(chǎn)及處理死亡后事宜無關(guān)的其他內(nèi)容”等規(guī)定，遺囑人的很多需求如安排去世后撫恤金的歸屬、如指定子女的監(jiān)護(hù)人等都無法寫進(jìn)公證遺囑中，而上述所說的A的這種需求，在《民法總則》出臺(tái)之后成為可能。公證機(jī)構(gòu)作為辦理遺囑的專業(yè)及專門機(jī)構(gòu)，辦理遺囑監(jiān)護(hù)也成為自然而然的事情。

（三）遺囑信托

1.遺囑信托的概念及其法律依據(jù)

遺囑信托是指委托人生前通過立遺囑的形式，將其財(cái)產(chǎn)在其身故后交付給受托人，并由受托人按照遺囑中的內(nèi)容，為遺囑人所指定受益人或者其他目的，管理及處分信托財(cái)產(chǎn)的一種信托方式。

《信托法》第二條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為”，第八條規(guī)定：“設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等”。

2.適用場(chǎng)景

劉某身患癌癥，據(jù)醫(yī)生診斷，只有一年左右的生存期，其與前妻王某已經(jīng)離婚，雙方育有一個(gè)兒子劉小某，劉小某尚未成年。劉某名下有房產(chǎn)一套，其擔(dān)心本人去世兒子劉小某繼承其財(cái)產(chǎn)后，劉小某的監(jiān)護(hù)人王某會(huì)將房產(chǎn)變賣，從而有損劉小某的利益；另外，劉某希望自己去世后，該房產(chǎn)能夠出租，所得租金作為劉小某的生活和學(xué)習(xí)經(jīng)費(fèi)，待劉小某成年后再將房產(chǎn)過戶到其名下。劉某的這種需求，通過正常的遺囑和繼承方式?jīng)]有辦法實(shí)現(xiàn)，而遺囑信托，則可以幫助劉某達(dá)成愿望。遺囑信托制度通過信托架構(gòu)使受托人保有遺產(chǎn)所有權(quán)而利于遺囑目的的實(shí)現(xiàn)，從而最大限度地實(shí)現(xiàn)了遺囑人的遺囑自由。

3.公證機(jī)構(gòu)辦理遺囑信托的優(yōu)勢(shì)

公證機(jī)構(gòu)在遺囑信托中的作用表現(xiàn)在：

（1）為遺囑信托制作公證遺囑（信托），從而使遺囑信托具有較為堅(jiān)實(shí)的法律文件基礎(chǔ)；

（2）遺囑信托的設(shè)計(jì)者和代書者，公證員根據(jù)遺囑人的實(shí)際情況和需求設(shè)計(jì)合適的遺囑內(nèi)容（包括信托方式）；

（3）公證機(jī)構(gòu)作為遺囑信托的受托人，遺囑人可以指定他人（比如律師）或者公證機(jī)構(gòu)作為遺囑信托的受托人；

（4）信托財(cái)產(chǎn)的登記，目前信托財(cái)產(chǎn)的登記沒有明確的法律規(guī)定，但是可以參照抵押登記進(jìn)行，以公證機(jī)構(gòu)作為信托財(cái)產(chǎn)管理權(quán)利人進(jìn)行他項(xiàng)權(quán)利登記；

（5）信托遺囑的登記，中國(guó)公證協(xié)會(huì)建立了全國(guó)公證遺囑備案查詢平臺(tái)，是全國(guó)范圍內(nèi)最大的遺囑信息庫(kù)，這使信托遺囑通過公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記成為可能；

（6）信托遺囑的保管，如前所述，保管遺囑是公證機(jī)構(gòu)的事務(wù)之一，作為遺囑中的一種，公證機(jī)構(gòu)對(duì)信托遺囑起著天然的保管作用。

總之，社會(huì)在進(jìn)步，在發(fā)展，人們的觀念和意識(shí)在改變，在提高，法律在修訂，在完善，公證機(jī)構(gòu)也要生存，要前進(jìn)。在公證領(lǐng)域，除了遺囑公證外，我們能做的其實(shí)還有很多，有賴于公證人的進(jìn)一步開拓與發(fā)掘。