陸勤晶

安徽農(nóng)業(yè)大學(xué)，安徽 合肥 230036

2018年9月，民法典草案中關(guān)于離婚冷靜期設(shè)立引起了社會(huì)的廣泛討論。目前草案中關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)定僅僅是在協(xié)議離婚程序中，而并不涉及到訴訟離婚程序。但在實(shí)踐中，離婚冷靜期的身影也活躍在訴訟離婚當(dāng)中。相較于協(xié)議離婚中的自我冷靜，訴訟離婚中冷靜往往有更多的外部因素介入其中，且訴訟離婚的冷靜期涉及到當(dāng)事人訴權(quán)，國(guó)家法律資源等問題，往往引起更多的關(guān)注。

離婚冷靜期是指夫妻雙方在離婚之時(shí)，設(shè)置一段期間，供雙方冷靜下來(lái)修復(fù)婚姻。這一概念其實(shí)屬于舶來(lái)品，相關(guān)國(guó)家早已有成熟完備的制度，例如美國(guó)夫妻雙方離婚時(shí)有6月的冷靜期，在英國(guó)離婚冷靜期也稱為熟慮期，一般周期為9個(gè)月，法國(guó)民法典“離婚的程序”一章中設(shè)專節(jié)規(guī)定了冷靜期間的“臨時(shí)措施”[1]。最高人民法院的意見中已經(jīng)明確冷靜期最長(zhǎng)不超過(guò)3個(gè)月[2]，但各地的試點(diǎn)情況不一，例如，山東濰坊法院《家事案件審理規(guī)程》規(guī)定，對(duì)于離婚案件中雙方有和好可能的情形，可以設(shè)置一定期限的冷靜期，一審案件冷靜期不超過(guò)六個(gè)月，二審案件冷靜期不超過(guò)三個(gè)月，廣東高院《家事案件審理規(guī)程(試行)》第三十條“試點(diǎn)法院審理離婚案件，經(jīng)當(dāng)事人同意可以設(shè)置三個(gè)月的冷靜期。根據(jù)案件需要，冷靜期可予適當(dāng)延長(zhǎng)，但不應(yīng)當(dāng)超過(guò)六個(gè)月。冷靜期不計(jì)入審限?！?/p>

筆者梳理了近年來(lái)我國(guó)離婚冷靜期的試點(diǎn)工作概況，結(jié)合我國(guó)目前司法實(shí)踐和國(guó)情，綜合探討訴訟離婚冷靜期的利弊。

一、離婚冷靜期的積極影響

(一)保持夫妻雙方的理性

根據(jù)2017全國(guó)300萬(wàn)人離婚原因分析，77.51%的夫妻因感情不和向法院申請(qǐng)解除婚姻關(guān)系，真正感情破裂的只占到14.86%。目前結(jié)婚人群以80，90后為主，較為個(gè)人主義，不太會(huì)換位思考，導(dǎo)致離婚變得越來(lái)越輕率。此外，根據(jù)湖南醫(yī)科大學(xué)對(duì)200對(duì)配偶的樣本調(diào)查，凡是處于婚姻危機(jī)期的配偶都表現(xiàn)出暴躁，易怒，抑郁、難以溝通的情況。而冷靜期的設(shè)置對(duì)于這一部分群體來(lái)說(shuō)既可以給他們一個(gè)彼此溝通的機(jī)會(huì)，也可以讓社會(huì)相關(guān)專業(yè)力量介入幫助，給他們科學(xué)的指導(dǎo)，讓他們更加理性的對(duì)待自己的婚姻。對(duì)于可以挽回的婚姻盡最大的限度挽回，實(shí)在無(wú)法挽回的也可以引導(dǎo)當(dāng)事人尋求溫和的方式解決矛盾。冷靜期的設(shè)立可以有效防止當(dāng)事人在不理性的狀態(tài)下做出不理性的決定。最大限度的保障雙方理性的意思表示。

(二)保障了當(dāng)事人權(quán)益

離婚冷靜期是一種在原有審判模式基礎(chǔ)上的改革創(chuàng)新，與調(diào)解制度相比冷靜期具有強(qiáng)制性、專業(yè)性。冷靜期適用的前提，是法官通過(guò)判定離婚案件是危機(jī)婚姻而不是死亡婚姻。在此狀態(tài)下設(shè)置冷靜期，可以在專業(yè)人員的幫助下使夫妻雙方彼此冷靜，對(duì)于可以挽回的婚姻來(lái)說(shuō)，避免了夫妻雙方因?yàn)闆_動(dòng)而造成了不可挽回的后果。如若離婚訴訟未在冷靜期內(nèi)調(diào)和，冷靜期的設(shè)置也可讓當(dāng)事人有更多的時(shí)間做好心理準(zhǔn)備，以更加理性的態(tài)度對(duì)待離婚。

(三)維護(hù)了社會(huì)和諧

家庭是社會(huì)的最小單元，家庭的穩(wěn)定性對(duì)于社會(huì)和諧來(lái)說(shuō)至關(guān)重要。如果社會(huì)的家庭結(jié)構(gòu)總是處于不穩(wěn)定狀態(tài)，那么勢(shì)必影響整個(gè)社會(huì)的和諧發(fā)展。離婚冷靜期的設(shè)立有利于維護(hù)家庭的穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)和諧。2010年就有人大代表提出離婚冷靜期的議案，2016年最高法院提出家事審判要立足國(guó)情，隨后各地法院陸續(xù)試點(diǎn)冷靜期做法，取得良好的使用效果。例如在徐州市賈汪區(qū)的離婚冷靜期的試點(diǎn)中，五年來(lái)80%對(duì)夫妻經(jīng)過(guò)調(diào)解和好如初，15%經(jīng)過(guò)調(diào)解選擇了協(xié)議離婚的溫和的方式。上海市設(shè)立了“離婚勸和工作室”，聘請(qǐng)“婚姻家庭咨詢師”為想要離婚的夫妻提供咨詢幫助，成效顯著。[3]

二、離婚冷靜期的消極影響

(一)設(shè)立離婚冷靜期與現(xiàn)行調(diào)解制度重合。

我國(guó)現(xiàn)有的離婚訴訟制度已經(jīng)具備離婚冷靜期的部分功能。首先，從一審立案日到正式庭審日，離婚雙方可在此候?qū)徠陂g，充分考慮是否解除婚姻關(guān)系；其次，對(duì)一審不判離的，一方無(wú)特殊情況的等待六個(gè)月后方能再訴，這六個(gè)月也可起到冷靜思考的作用；最后，無(wú)論是一審還是二審，離婚訴訟都必須始終貫徹調(diào)解原則，法院的庭前、庭中和庭后調(diào)解，都可以讓當(dāng)事人有充足的時(shí)間去考慮。故在現(xiàn)有民事調(diào)解和程序流程下，再設(shè)立離婚冷靜期，從程序上來(lái)看具有部分功能的重復(fù)。

(二)離婚冷靜期的效果不佳

一方面，離婚冷靜期確實(shí)延長(zhǎng)了審判的時(shí)間，對(duì)于確無(wú)和好可能的夫妻，案件耗時(shí)長(zhǎng)，妨礙當(dāng)事人早日開始新生活，增加了當(dāng)事人的時(shí)間成本，其子女也隨之經(jīng)歷漫長(zhǎng)的心理煎熬與痛苦。另一方面，從試點(diǎn)地區(qū)的做法看，離婚冷靜期內(nèi)法院會(huì)邀請(qǐng)專人婚姻輔導(dǎo)、法官進(jìn)行家事調(diào)解與回訪，這會(huì)增加法官的工作量和法院的運(yùn)行成本，使訴訟離婚流程更長(zhǎng)，做的仍是調(diào)解性重復(fù)工作，占用了大量的司法資源。域外的有韓國(guó)，強(qiáng)制設(shè)立離婚冷靜期，但離婚率仍占亞洲榜首。我國(guó)上海靜安區(qū)法院在2016年，四個(gè)月審理了67起離婚案件并對(duì)其設(shè)置了冷靜期，27個(gè)家庭被挽回，可是隨著時(shí)間的發(fā)展，被挽回的家庭中仍有部分最終還是走向了破裂。

(三)離婚冷靜期的設(shè)立還會(huì)給當(dāng)事人帶來(lái)隱憂

離婚冷靜期的設(shè)立延長(zhǎng)了離婚程序的時(shí)間，時(shí)間增加意味著不確定風(fēng)險(xiǎn)的增加。離婚冷靜期“冷凍”了訴訟程序，卻不能“冷凍”當(dāng)事人之間的矛盾。在冷靜期中可能存在轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)、惡意損害對(duì)方利益的各種不確定的風(fēng)險(xiǎn)。而這些二次傷害一旦發(fā)生卻沒有相關(guān)保障制度為當(dāng)事人的損失買單。更有夫妻為爭(zhēng)奪孩子撫養(yǎng)權(quán)，藏匿并討好孩子，詆毀對(duì)方，暗藏隱患。家事審判改革要考慮當(dāng)事人的感受，不能以犧牲當(dāng)事人權(quán)益為前提。離婚冷靜期的設(shè)立必須要先充分保障好當(dāng)事人的合法權(quán)益。

三、結(jié)語(yǔ)

離婚冷靜期的設(shè)立絕不是簡(jiǎn)單增加一項(xiàng)訴訟審判程序，關(guān)系到當(dāng)事人權(quán)利，社會(huì)的穩(wěn)定和公眾的道德觀。盲目離婚固然不可取，一味增設(shè)離婚的難度也不可行。如何發(fā)揮國(guó)家公權(quán)力在個(gè)人婚姻領(lǐng)域的作用，既是立法技術(shù)問題，也涉及到一個(gè)社會(huì)的人文關(guān)懷。只有充分總結(jié)離婚冷靜期試點(diǎn)的利弊，結(jié)合我國(guó)當(dāng)前國(guó)情，進(jìn)行科學(xué)合理的制度安排，才能充分保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，真正的發(fā)揮離婚冷靜期的作用。