王怡朦

沈陽(yáng)師范大學(xué)，遼寧 沈陽(yáng) 110000

一、保安處分概述

(一)保安處分的基本含義

保安處分，起源于十九世紀(jì)末的歐洲，是一個(gè)刑法學(xué)上的理論概念，由刑事實(shí)證法學(xué)派學(xué)者提出，用來(lái)補(bǔ)充亦或是替代傳統(tǒng)刑罰的一種新的防控犯罪的手段。目前在我國(guó)刑法學(xué)界，關(guān)于保安處分概念表述的方式各異，但是在學(xué)者們觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上，我們大概可以這樣理解：即保安處分是指因特定的行為人具有社會(huì)危險(xiǎn)性，而由國(guó)家司法機(jī)關(guān)對(duì)其采取的旨在打消行為人再犯或者將犯的念頭，達(dá)到維護(hù)法秩序和保安社會(huì)的目的以矯正、禁戒、強(qiáng)制醫(yī)療、教育感化為主要手段的替代或者補(bǔ)充刑罰的社會(huì)防衛(wèi)措施的總稱。

(二)保安處分的基本特征

保安處分因其不同于傳統(tǒng)的刑罰，具有以下幾個(gè)特征：

1.保安處分以行為人的人身危險(xiǎn)性為前提。人身危險(xiǎn)性，是指由行為人自身情況所決定的再次犯罪的可能性，此處是指行為人再犯與初犯的可能性。對(duì)行為人適用保安處分，并不一定需要行為人的行為符合刑法上的犯罪構(gòu)成要件，不需要存在客觀的犯罪事實(shí)，只需要行為人具有一定的人身危險(xiǎn)性，可以不必構(gòu)成犯罪，但是潛在上可能犯罪，或者受到過(guò)刑罰的懲罰但仍然不能排除其再犯，這樣的情況下，就可對(duì)其實(shí)施保安處分。

2.保安處分以特殊預(yù)防為目的。保安處分是通過(guò)非刑罰的方式對(duì)于實(shí)施了特定犯罪行為而不具有刑事責(zé)任能力的人或者具有潛在人身危險(xiǎn)性的人加以束縛，以達(dá)到保安社會(huì)之目的。區(qū)別于刑罰的一般預(yù)防和特殊預(yù)防，也有別于傳統(tǒng)刑罰的報(bào)應(yīng)論，保安處分是在做一個(gè)事前的預(yù)防，是積極主動(dòng)的消除或者削弱犯罪人的人身危險(xiǎn)性，從本質(zhì)上來(lái)講，起到一種特殊的社會(huì)防衛(wèi)目的。

3.保安處分的適用對(duì)象為符合特定條件的人。

二、保安處分的性質(zhì)

(一)保安處分與刑罰的關(guān)系

保安處分是一種替代或者補(bǔ)充刑罰的制度，如果按照德國(guó)刑法學(xué)家李斯特以及意大利刑法學(xué)家菲力的“一元論”的觀點(diǎn)，保安處分與刑罰的目的都是預(yù)防和懲治犯罪，保安社會(huì)，從根本上講二者是一致的。

一元論重點(diǎn)說(shuō)的是刑罰與保安處分二者的共性，把對(duì)犯罪的的預(yù)防和對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)乃至對(duì)犯罪的懲罰歸結(jié)到一起，其主要的內(nèi)容就是社會(huì)防衛(wèi)、保安社會(huì)，是社會(huì)防衛(wèi)的理想狀態(tài)。但一元論也有其不足之處，一元論忽視了傳統(tǒng)刑罰的報(bào)應(yīng)主義中對(duì)犯罪懲治的思想，單純的預(yù)防將使得刑罰的懲治和預(yù)防犯罪的功能削弱，從而為社會(huì)的穩(wěn)定以及法治化建設(shè)埋下隱患，所以，筆者認(rèn)為，一元論的觀點(diǎn)有待商榷。

除此之外，德國(guó)刑法學(xué)家克萊因，認(rèn)為保安處分與刑罰應(yīng)該作為兩種不同的制度存在于刑法之中。刑罰起的作用是懲治犯罪分子；而保安處分的設(shè)置則是對(duì)犯罪進(jìn)行事先預(yù)防，進(jìn)而達(dá)到保安社會(huì)的目的。正如我國(guó)很多刑法學(xué)家所言，保安處分應(yīng)當(dāng)作為刑罰的補(bǔ)充，意在彌補(bǔ)刑罰在適用過(guò)程中遇到的瓶頸，此為“二元論”觀點(diǎn)。

筆者認(rèn)為，保安處分與刑罰二者并不矛盾，也并非相互包含，二者是并列地位，相輔相成，二者有機(jī)結(jié)合，將共同構(gòu)筑較為完整的刑法處罰體系。

(二)保安處分與治安管理處罰的關(guān)系

治安管理處罰是由公安機(jī)關(guān)針對(duì)具有一定的社會(huì)危害性但是又不構(gòu)成犯罪的行為人，予以處罰的措施。

筆者認(rèn)為，相比治安管理處罰，保安處分雖帶有刑法性質(zhì)，卻也有別于刑罰，它采用的是一種事先的特殊預(yù)防，是降低行為人社會(huì)危險(xiǎn)性的有效措施，效力應(yīng)當(dāng)處于治安管理與刑罰之間。如果按照貫徹刑法罪刑法定原則的思想，治安管理處罰的地位就岌岌可危，其在立法上、適用上將越來(lái)越面臨挑戰(zhàn)。

三、結(jié)論

立足于目前的嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎ìF(xiàn)狀以及理性的刑事政策思想，我們可以看得出法律在不斷地加強(qiáng)對(duì)人身自由以及人權(quán)的保障，在合理范圍內(nèi)給予行為人實(shí)體上和程序上的保護(hù)，是法治進(jìn)步的體現(xiàn)。同時(shí)，刑法修正案中保安處分措施的規(guī)定，也讓我們看到了保安處分的曙光。但是，在目前構(gòu)建保安處分制度的構(gòu)想下，還是困難重重。首先需要經(jīng)過(guò)學(xué)界專家結(jié)合司法實(shí)踐進(jìn)行充分論證；其次是借鑒國(guó)外的立法例，如何更好地將其融入我國(guó)現(xiàn)有的法律體系；另外，雖然目前已有不少保安措施，但建立一套完整的法律制度的代價(jià)可謂是巨大的，還需慎重考慮，認(rèn)真研究論證。