周疊瑤

中國是全球最具活力、最具競爭力的經(jīng)濟(jì)體，同時(shí)也是貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查的最大目標(biāo)國。據(jù)商務(wù)部貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查局在中國貿(mào)易救濟(jì)信息網(wǎng)公布的數(shù)據(jù)顯示，2010年至今，全球?qū)ξ覈l(fā)起的貿(mào)易救濟(jì)案件中，反傾銷案件共606起、反補(bǔ)貼130起、保障措施155起，分別占全球發(fā)起的貿(mào)易救濟(jì)案件中反傾銷案件的30%、反補(bǔ)貼案件的44%、保障措施的90%。有統(tǒng)計(jì)顯示，截至2018年，中國已連續(xù)23年成為全球遭遇反傾銷調(diào)查最多的國家，連續(xù)12年成為全球遭遇反補(bǔ)貼調(diào)查最多的國家。

從“雙反”調(diào)查到301、232、337調(diào)查，各類調(diào)查手段紛繁復(fù)雜，讓涉訴企業(yè)應(yīng)接不暇。如何運(yùn)用法律手段，為爭端的解決提供有效的方案，成為擺在中國涉外律師面前的課題。

鋼鐵“337”案，全勝！

2018年3月19日，對中國鋼鐵企業(yè)來說，無疑是個(gè)振奮人心的日子。當(dāng)天，美國國際貿(mào)易委員會（ITC）決定終止原告美國鋼鐵公司（美鋼）對中國鋼鐵企業(yè)提起的337反壟斷調(diào)查。這意味著，歷經(jīng)近兩年的艱苦抗辯，在中國鋼鐵行業(yè)“337調(diào)查”案中，中國鋼鐵企業(yè)在反壟斷、商業(yè)秘密、虛假標(biāo)示原產(chǎn)地三個(gè)訴點(diǎn)上取得了全勝。

2016年5月26日， 美國國際貿(mào)易委員會（ITC）宣布對中國輸美碳鋼與合金鋼產(chǎn)品發(fā)起“337調(diào)查”，調(diào)查共涉及40家中國鋼鐵產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售企業(yè)，寶鋼、河鋼等11家中國鋼鐵集團(tuán)和9家鋼材貿(mào)易公司均牽涉其中。這是美國首次對中國鋼鐵產(chǎn)品發(fā)起337調(diào)查。

為積極應(yīng)訴，北京金誠同達(dá)、北京高朋、北京長安、北京德恒等5家中國律師事務(wù)所以及美國科文頓·柏靈律師事務(wù)所等美國律所組成了一支龐大的律師團(tuán)隊(duì)，為中國鋼鐵企業(yè)提供服務(wù)。作為中方應(yīng)訴律師團(tuán)的牽頭律師和寶鋼、河鋼、馬鋼等企業(yè)的代理律師，北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所高級合伙人楊晨在接受《小康》雜志、中國小康網(wǎng)記者采訪時(shí)表示，美鋼的請求一旦成立，中國鋼鐵產(chǎn)品將面臨徹底退出美國市場的風(fēng)險(xiǎn)。

楊晨認(rèn)為，本案在三個(gè)訴點(diǎn)取得全勝主要依賴于應(yīng)訴策略得當(dāng)、各方協(xié)調(diào)配合緊密以及企業(yè)在本案中展現(xiàn)出充足的信心和決心。在應(yīng)訴策略方面，就商業(yè)秘密訴點(diǎn)，因?yàn)閮H針對寶鋼，且寶鋼對商業(yè)秘密訴點(diǎn)很有信心，中間也不需要跟其他企業(yè)協(xié)調(diào)。于是律師選擇快速推進(jìn)該訴點(diǎn)的訴訟進(jìn)程，并取得了良好效果。值得一提的是，這也是中國參與“337調(diào)查”第一次在商業(yè)秘密訴點(diǎn)上勝訴。針對反壟斷訴點(diǎn)，律師將重點(diǎn)放在對方的起訴資格問題上。最終，對方因沒有證據(jù)證明自己受到了反壟斷損害，而被美國國際貿(mào)易委員會裁定其不具備起訴資格。

此外，企業(yè)的堅(jiān)持也對案件的勝訴起到了關(guān)鍵作用。本案涉及面廣、歷時(shí)長，各方對結(jié)果普遍不看好。在楊晨看來，中國鋼鐵企業(yè)在本案中是背水一戰(zhàn)，也是為名譽(yù)而戰(zhàn)，沒有太多退路?！拔覀冊陂_始時(shí)曾有過與美鋼和解的打算，但后來發(fā)現(xiàn)美鋼開出的和解條件太苛刻了。沒有和解的通道，只有尋求抗辯這一條途徑，可以說從一開始就退無可退。”

盡管中國鋼企一年對美國數(shù)十億美元的出口額對中國鋼鐵行業(yè)來說是一個(gè)非常微不足道的數(shù)字，但真正令楊晨擔(dān)心的是一旦反壟斷訴點(diǎn)成立，將會產(chǎn)生示范效應(yīng)?！邦愃朴诟咄ò讣?，一旦一個(gè)國家形成了反壟斷認(rèn)定，其他所有國家都會跟進(jìn)。在本案中一旦反壟斷訴點(diǎn)被認(rèn)定，那么日本、韓國等國家都會跟進(jìn)，從長遠(yuǎn)來看，將造成難以估量的損失?！?/p>

楊晨同時(shí)表示，對美鋼提出的竊取商業(yè)秘密，價(jià)格上的不正當(dāng)競爭，逃避反傾銷、反補(bǔ)貼稅、逃避稅收這三項(xiàng)指控，任何一項(xiàng)指控成立都會影響到中國鋼鐵行業(yè)在國際社會的聲譽(yù)。從這個(gè)角度來說，本案也是為名譽(yù)而戰(zhàn)，名譽(yù)的意義甚至遠(yuǎn)大于經(jīng)濟(jì)上的意義。

鋼鐵“337”案僅僅是眾多涉外律師幫助中國企業(yè)通過法律手段維護(hù)自己權(quán)益的一個(gè)縮影。2018年5月17日，北京高文律師事務(wù)所兩名律師參加“301”聽證會，為美加征中國產(chǎn)品關(guān)稅設(shè)置了重大法律障礙;同年10月16日，北京金誠同達(dá)律師所再助阜豐集團(tuán)訴美國商務(wù)部獲勝，助其成為唯一一家中國大陸對美出口黃原膠產(chǎn)品不受反傾銷稅令限制的企業(yè)。2018年三場備受矚目的大案和服務(wù)中國企業(yè)“走出去”的中國涉外律師被司法部、全國律協(xié)評選為“2018年度中國律師行業(yè)最受關(guān)注事件和人物”。

挑戰(zhàn) 未來國際貿(mào)易爭端案件所涉及的程序和規(guī)則會更復(fù)雜，貿(mào)易摩擦的種類會越來越多，這對中國涉外律師無疑提出了更高的要求。圖為北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所高級合伙人楊晨。

從“小學(xué)徒”到大律師

2001年，中國正式加入世界貿(mào)易組織。面對全新的世貿(mào)法律規(guī)則，中國律師也在不斷學(xué)習(xí)和調(diào)整中進(jìn)步。同樣在2001年，由于自身外語不錯(cuò)、對數(shù)字也比較敏感，在同事的建議下，楊晨決定抓住中國入世的機(jī)會，嘗試以跨境爭端解決為自己的從業(yè)方向。為了迅速學(xué)習(xí)相關(guān)知識，楊晨選擇通過給歐美律師做律師助理積累經(jīng)驗(yàn)?！耙?yàn)橹袊?001年才入世，對規(guī)則完全不清楚。所以我們當(dāng)時(shí)就像小學(xué)生一樣，跟著歐美律師去學(xué)?！睏畛刻寡浴?/p>

從事跨境爭端解決的律師不同于其他領(lǐng)域的律師，對綜合能力有很高的要求——嫻熟的外語能力，熟悉國外法，甚至還需要熟悉外貿(mào)和財(cái)會知識。以“缺哪塊就補(bǔ)哪塊”為原則，楊晨在工作之余，還要自學(xué)相關(guān)知識，在做中學(xué)。如今，通過不斷學(xué)習(xí)和實(shí)踐，楊晨已經(jīng)從當(dāng)年的“小學(xué)徒”成長為代理過多個(gè)知名案件、擁有自己律師團(tuán)隊(duì)的大律師。2018年，楊晨成為首批入選司法部全國涉外律師人才庫的律師之一，并連續(xù)9年（2011—2019）被國際權(quán)威法律評級機(jī)構(gòu)Chambers and Partners《錢伯斯》評為國際貿(mào)易/ WTO法律服務(wù)領(lǐng)域“一等”律師。

不僅是楊晨，近年來，中國涉外律師在數(shù)量、業(yè)務(wù)水平上均取得了長足的進(jìn)步。2017年8月，全國律協(xié)在京發(fā)布《“一帶一路”沿線國家法律環(huán)境國別報(bào)告》，并宣布成立“一帶一路”跨境律師人才庫，共有143家中外律師事務(wù)所的205名中外律師被納入人才庫，其中中方律師共84名;2018年8月31日，司法部公示了全國千名涉外律師人才擬入選名單，共988位律師入選。

中國涉外律師的發(fā)展離不開背后的人才培養(yǎng)機(jī)制和一系列政策的支持。據(jù)司法部律師公證工作指導(dǎo)司司長周院生介紹，2017年到2022年間，中華全國律師協(xié)會將培訓(xùn)一支通曉國際規(guī)則、具有世界眼光和國際視野的高素質(zhì)涉外法律服務(wù)隊(duì)伍，主要從事國際投資和并購，反傾銷、反壟斷，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，環(huán)境保護(hù)，以及國際商事仲裁等領(lǐng)域的法律服務(wù)。

據(jù)悉，為此司法部每年向國家申請400萬的財(cái)政專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)，用于支持涉外法律領(lǐng)軍人才培養(yǎng)計(jì)劃。除了將建立內(nèi)容實(shí)時(shí)更新的涉外律師領(lǐng)軍人才數(shù)據(jù)庫外，司法部自2017年開始每年還會組織開展涉外律師領(lǐng)軍人才培訓(xùn)活動(dòng)。通過培訓(xùn)和考試測評，一些優(yōu)秀的律師還被推薦到國外一些知名大學(xué)的法學(xué)院、相關(guān)法律機(jī)構(gòu)，以及當(dāng)?shù)刂穆伤M(jìn)行培訓(xùn)和實(shí)習(xí)。

盡管進(jìn)步明顯，業(yè)務(wù)精湛的中國涉外律師仍然供不應(yīng)求。據(jù)《北京市涉外法律服務(wù)調(diào)研報(bào)告》顯示，原因主要有兩點(diǎn)：第一，中國企業(yè)在“走出去”的過程中，無論是設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、運(yùn)營具體業(yè)務(wù)，還是投融資和兼并，都離不開法律服務(wù)。第二，隨著“一帶一路”倡議的推進(jìn)，中國需要優(yōu)秀的涉外律師和律所的幫助，積極參與政策制定、規(guī)劃設(shè)計(jì)和國際規(guī)則的適用。

同時(shí)，不可否認(rèn)的是，中國涉外律師在業(yè)務(wù)水平上仍有較大提升空間。北京市律師協(xié)會會長高子程律師曾公開表示，與國外同行相比，中國律師提供的涉外法律服務(wù)在廣度和深度上均存在不足，主要體現(xiàn)在對外國法尚未達(dá)到掌握和熟悉的水平、用外國語言解決法律問題還有一定困難、缺乏各行業(yè)基本知識和難以結(jié)合行業(yè)背景根據(jù)法律提出風(fēng)險(xiǎn)防控等方面的合理化建議等。

在楊晨看來，盡管中國涉外律師的業(yè)務(wù)水平仍需提高，但中國律師成長速度值得肯定。比如在貿(mào)易救濟(jì)領(lǐng)域，中國承擔(dān)了全球“雙反”案件三分之一的火力，中國律師所接觸的案件量自然和其他國家不是一個(gè)量級。楊晨笑言：“所以我跟歐美律師說，我十年做的案件量，夠你做一輩子的。”但他同時(shí)表示，未來國際貿(mào)易爭端案件所涉及的程序和規(guī)則會更復(fù)雜，貿(mào)易摩擦的種類會越來越多，這對中國涉外律師無疑提出了更高的要求。

一位律師眼中的入世20年

《小康》·中國小康網(wǎng)：和2001年入世的時(shí)候相比，現(xiàn)在的案件有什么特點(diǎn)和新變化？面對這些變化，從事該領(lǐng)域的律師應(yīng)如何應(yīng)對？

楊晨：案件的變化，一是數(shù)量增加了很多;二是案件復(fù)雜性越來越強(qiáng)，包括有一些規(guī)則變得越來越復(fù)雜;三是貿(mào)易摩擦的種類變得越來越多，涉及的主體也越來越復(fù)雜，有很多貿(mào)易摩擦的種類可能是你從來沒有遇到過的。比如，原先只是很傳統(tǒng)的“雙反”，現(xiàn)在變成各類的調(diào)查。未來的貿(mào)易摩擦中，貿(mào)易和投資會結(jié)合在一起，法律和政治因素會結(jié)合在一起，已經(jīng)不再是一個(gè)純粹的反傾銷反補(bǔ)貼，而是一個(gè)非常復(fù)雜的多元化的摩擦種類。

面對這些變化，首先肯定是要迅速熟悉規(guī)則。其次，現(xiàn)在這種調(diào)查主要是美國、歐盟等發(fā)達(dá)國家發(fā)起的，很多國際規(guī)則都是發(fā)達(dá)國家先制定，發(fā)展中國家隨后才去跟進(jìn)，整個(gè)過程比較被動(dòng)。因此，中國參與這種國際游戲規(guī)則的制定也非常重要，不僅需要被動(dòng)應(yīng)對，還需要積極參與規(guī)則的制定。

《小康》·中國小康網(wǎng)：與剛?cè)胧赖臅r(shí)候相比，企業(yè)在應(yīng)訴的積極性上有什么變化？有什么具體的例子可以說明？

楊晨：從中國加入世貿(mào)組織到現(xiàn)在，應(yīng)訴率應(yīng)該說是在逐步提高，企業(yè)的維權(quán)意識、敢于抗?fàn)幍男判囊苍谠鰪?qiáng)。我覺得這是一個(gè)好現(xiàn)象，企業(yè)在“走出去”過程中，隨著對國際規(guī)則的了解加深，慢慢開始知道不應(yīng)該去躲避一些問題，而是去勇敢面對。由此也產(chǎn)生了一批勇敢應(yīng)訴的明星企業(yè)，比如福耀玻璃。

《小康》·中國小康網(wǎng)：您在代理眾多案件的過程中，有哪些自豪和遺憾的事？

楊晨：鋼鐵“337”案是最自豪的，剛開始覺得這個(gè)案子太難了，里面涉及到的問題太多，而且當(dāng)時(shí)美國貿(mào)易保護(hù)主義也在抬頭，所以大家都沒有對這個(gè)案子抱有很大的期望。最后竟然結(jié)果還不錯(cuò)，三個(gè)訴點(diǎn)全部打贏，完全在期望值之外。

最遺憾的是2003年有一個(gè)木制臥室家具的案子。對那個(gè)案件我個(gè)人花的時(shí)間非常長，投入精力很大，最后的抗辯材料也提交得非常充分。但美國政府耍賴，說你們這一組企業(yè)太多，有一百多家，我們行政資源不夠，所以暫時(shí)不考慮你們市場經(jīng)濟(jì)地位的請求。因?yàn)槭敲绹虅?wù)部負(fù)責(zé)審查這個(gè)案子，所以說相當(dāng)于拒絕了我們市場經(jīng)濟(jì)地位的申請。但實(shí)際上我們提交了很多非常詳實(shí)的材料，當(dāng)時(shí)非常有可能在美國拿到第一個(gè)全行業(yè)市場經(jīng)濟(jì)地位，有點(diǎn)功虧一簣。而且當(dāng)時(shí)我們也想過把這個(gè)案子起訴到WTO，但由于當(dāng)時(shí)距離2001年入世才過了兩年，對WTO打案子的經(jīng)驗(yàn)還不夠豐富，怕在WTO打的話不夠有把握，所以當(dāng)時(shí)這個(gè)案件沒有起訴到WTO，比較遺憾。

《小康》·中國小康網(wǎng)：在“一帶一路”倡議背景下，中國涉外律師的工作會發(fā)生哪些新的變化？

楊晨：對未來第一個(gè)預(yù)期肯定是涉外律師的機(jī)會多了，因?yàn)楦嗥髽I(yè)“走出去”，就會遇到各種爭議解決，需要法律服務(wù)的機(jī)會和內(nèi)容也會更多。第二，機(jī)會多了，律師得到鍛煉的機(jī)會也多，一批優(yōu)秀的涉外律師會更容易快速成長起來。目前整個(gè)行業(yè)需要加快成長速度，否則未來涉外律師的規(guī)模、數(shù)量和質(zhì)量的增長和提升的速度會跟不上中國企業(yè)“走出去”的速度。