◎鄧集彥 鄧建鵬

2019年6月18日，擁有全球最大用戶數(shù)的社交平臺Facebook 通過下屬獨立公司Calibra，發(fā)布加密貨幣Libra 項目白皮書，正式公布基于區(qū)塊鏈技術(shù)的全球數(shù)字加密穩(wěn)定幣Libra 發(fā)行計劃。此消息一出，不但刺激比特幣價格攀升，更引起了各國央行等金融監(jiān)管機構(gòu)的高度關(guān)注。穩(wěn)定幣如USDT（泰達幣）、GUSD （Gemini USD）等自2014年以來先后問世，為何Facebook推出的數(shù)字穩(wěn)定幣Libra 能夠引起全球金融界如此震動？ 其可能帶來的法律風(fēng)險為何？ Libra 計劃將來若運行成功，必將滲透或影響中國金融市場，中國如何給予合理的法律應(yīng)對？ 這些問題均值得學(xué)界深思。

數(shù)字穩(wěn)定幣概況

數(shù)字穩(wěn)定幣是通過與法定貨幣、主流數(shù)字貨幣等資產(chǎn)錨定，或通過第三方主體調(diào)控數(shù)字貨幣供應(yīng)量，以實現(xiàn)價值相對穩(wěn)定的區(qū)塊鏈數(shù)字加密貨幣。按照幣值 “穩(wěn)定” 機制，穩(wěn)定數(shù)字貨幣大致可分為鏈下抵押型、鏈上抵押型、算法型。

當(dāng)前，鏈下抵押型穩(wěn)定幣使用量最大。其以信譽良好的法定貨幣、國家債券或大宗商品等資產(chǎn)作為抵押物，發(fā)行與其價值相對應(yīng)的區(qū)塊鏈數(shù)字加密貨幣。鏈下抵押型數(shù)字穩(wěn)定幣是最早出現(xiàn)的穩(wěn)定幣類型，常以美元、歐元等法定貨幣做質(zhì)押，按照1： 1 比例發(fā)行等額的數(shù)字貨幣，此種抵押形式類似商業(yè)銀行的100%儲備金。近年來，鏈下抵押型數(shù)字穩(wěn)定幣的典型代表是USDT （泰達幣），其由全球最大的虛擬貨幣交易平臺之一Bitfinex 組建的Tether 公司發(fā)行，基于比特幣區(qū)塊鏈，發(fā)布的按照Omni Layer 協(xié)議的加密數(shù)字資產(chǎn)。由于大部分USDT 是使用Omni Layer 協(xié)議并存儲在區(qū)塊鏈上，其繼承了開源、匿名、不可篡改、數(shù)據(jù)可追溯等比特幣具有的特性。Tether 公司起初宣稱嚴格遵守1:1 的儲備金保證，即每發(fā)行1 枚USDT，其銀行賬戶就存入1美元做抵押，美元的儲備金余額總是等于流通的USDT 數(shù)量。用戶購買USDT 時，需要向Tether公司支付美元，Tether 收到錢款后會向用戶的Tether 錢包賬戶支付相同數(shù)量的USDT，這個過程可以理解為Tether 發(fā)行USDT 的行為，即鑄幣。當(dāng)用戶需要贖回美元時，其向Tether 公司的核心錢包內(nèi)支付USDT 和一定金額的手續(xù)費，Tether將會向用戶的銀行賬戶匯入對應(yīng)金額的美元，同時銷毀對應(yīng)數(shù)量的USDT，即融幣。由此可以看出，鏈下抵押型穩(wěn)定幣是法定貨幣在區(qū)塊鏈上的復(fù)制品，以同等價值的法定貨幣做背書，理論上來說只要抵押物價值不劇烈波動，鏈下抵押型穩(wěn)定幣價值就會相對穩(wěn)定。

目前，全球各大交易平臺中，USDT 占到了穩(wěn)定幣交易總量98%的份額。通過觀察各大交易平臺穩(wěn)定幣的價格可以發(fā)現(xiàn)，鏈下抵押型穩(wěn)定幣USDT 的價格穩(wěn)定在1 美元附近，即使在BTC、ETH 等主流虛擬貨幣價格劇烈波動期間，其價格波動也很小。以一攬子法定貨幣作抵押的Libra穩(wěn)定幣也屬于鏈下抵押型穩(wěn)定幣。在Libra 發(fā)布白皮書之前已有USDT、DAT 等穩(wěn)定幣，一個尚在策劃階段的穩(wěn)定幣項目會引起如此轟動，原因何在？

Libra 與其它穩(wěn)定幣的差異

Libra 項目白皮書正文開宗明義，闡明了Libra的使命： “建立一套簡單的、無國界的貨幣和為數(shù)十億人服務(wù)的金融基礎(chǔ)設(shè)施?！?“Libra 要打造一個新的去中心區(qū)塊鏈、一種低波動性加密貨幣和一個智能合約平臺的計劃，以期為負責(zé)任的金融服務(wù)開創(chuàng)新的機遇?！?為實現(xiàn)以上目標，libra 項目需要做到以下三點： 第一，安全、高效、可擴展和可靠的區(qū)塊鏈基礎(chǔ)。該區(qū)塊鏈能夠擴展到數(shù)十億賬戶，具有極高的交易吞吐量和低延遲等特點，可以承載巨大數(shù)據(jù)量的存儲系統(tǒng)；高度安全可靠，可保障資金和數(shù)據(jù)的安全；可擴展的智能合約以滿足Libra 金融生態(tài)系統(tǒng)在未來的發(fā)展。第二，以一攬子法定貨幣作為抵押。Libra 定位為一種全球性的數(shù)字貨幣，并試圖實現(xiàn)穩(wěn)定高效、低通脹、高接受度和可自由兌換的目標，為此其與一攬子低波動性且信譽良好的法定貨幣錨定。第三，獨立的管理組織。Libra 協(xié)會是在瑞士日內(nèi)瓦成立的由多元化的獨立成員構(gòu)成的非盈利性會員組織，負責(zé)Libra 區(qū)塊鏈和儲備的監(jiān)管，Libra 協(xié)會將促進Libra 區(qū)塊鏈的運營；協(xié)調(diào)各個利益相關(guān)方在推廣、發(fā)展和擴大網(wǎng)絡(luò)的過程中達成一致；以及管理儲備資產(chǎn)。

從表面上看，Libra 穩(wěn)定幣與目前市場上占有率最高的USDT 類似，都是基于區(qū)塊鏈、法定貨幣做背書、由非政府組織發(fā)行，但實質(zhì)上，二者差異巨大。Libra 與傳統(tǒng)穩(wěn)定幣相比，有如下優(yōu)勢： 其一，Libra 是以高吞吐量、安全可靠和生態(tài)系統(tǒng)可擴展為目的開發(fā)的全新區(qū)塊鏈。傳統(tǒng)穩(wěn)定幣在技術(shù)上存在一些不足。例如，市場占有率最高的USDT，其數(shù)據(jù)是附加在比特幣網(wǎng)絡(luò)，或者以太幣網(wǎng)絡(luò)、波場網(wǎng)絡(luò)之上，但不同網(wǎng)絡(luò)上的USDT 之間不可以相互轉(zhuǎn)賬，具有比特幣安全、公眾認可度高等特點的同時，也繼承了比特幣交易確認時間長、不可以擴展等不足；其二，以多種資產(chǎn)做背書使得Libra 價值更加穩(wěn)定，波動風(fēng)險更小。大多傳統(tǒng)穩(wěn)定幣只有一種法幣錨定，價值受錨定法幣匯率漲跌影響較大。其三，Libra 的發(fā)行機構(gòu)是由分布在不同國家和地區(qū)的各種企業(yè)、非營利組織、多邊組織和學(xué)術(shù)機構(gòu)組成的協(xié)會，比單一機構(gòu)發(fā)行穩(wěn)定幣發(fā)生道德風(fēng)險的可能性更小，更容易取得使用者的信任。其四，當(dāng)前每月有超過27 億人使用Facebook 及相關(guān)相關(guān)網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品服務(wù) （包括Instagram、WhatsApp 或Messenger），每天有超過21 億人使用其中的至少一項服務(wù)。Facebook以及Libra 協(xié)會中已經(jīng)公開的協(xié)會成員包括Visa、Mastercard、PayPal、Swipe、Uber 和Lyft在內(nèi)的全球互聯(lián)網(wǎng)巨頭或支付企業(yè)，涉及大眾衣食住行等各應(yīng)用場景，這對Libra 的推動力量無疑十分巨大，因此Facebook 的Libra 計劃對全球金融體系有著巨大影響力。

Libra 的法律屬性問題

Libra 與比特幣雖然在發(fā)行方式、發(fā)行機構(gòu)、總量控制等方面存在差異，但他們都是基于區(qū)塊鏈和加密技術(shù)實現(xiàn)的分布式記賬、去中心化點對點價值傳輸?shù)募用軘?shù)字貨幣。因此，對Libra 的法律屬性分析可以借鑒學(xué)者對比特幣的研究成果。2013 年，中國人民銀行等五部委發(fā)布 《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》，對比特幣做了界定，“比特幣具有沒有集中發(fā)行方、總量有限、使用不受地域限制和匿名性等四個主要特點。雖然比特幣被稱為 ‘貨幣’，但由于其不是由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，并不是真正意義的貨幣。從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用?！睋?jù)此文件，比特幣被認定為一種特定的虛擬商品，其雖是由電磁信號構(gòu)成，但運用區(qū)塊鏈技術(shù)和加密算法后，比特幣不同于一般的電子信息數(shù)據(jù)，其具有了不可復(fù)制、不可篡改等特性。比特幣使用價值和交換價值的財產(chǎn)屬性決定其成為“商品”。Libra 與比特幣相似的底層技術(shù)使其具有去中心化、不可篡改、匿名點對點價值傳輸?shù)忍匦?。不同于比特幣，Libra 計劃在初始階段由中心化的協(xié)會負責(zé)集中發(fā)行，發(fā)行量由抵押的穩(wěn)定資產(chǎn)所決定，即每一枚Libra 都有一定的穩(wěn)定資產(chǎn)做抵押。筆者認為，Libra 以穩(wěn)定資產(chǎn)抵押，決定了其不僅僅是 “商品”，更像是抵押資產(chǎn)的債權(quán)憑證。因此，持有Libra 也就相當(dāng)于持有相應(yīng)抵押法定貨幣的憑證。而比特幣的市場價格完全取決于大眾的信心。

使用法幣兌換Libra 后可以用于購買商品或服務(wù)，表面看，Libra 發(fā)行和流通機制與預(yù)付卡類似。商務(wù)部于2012 年頒布的 《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法 （實行）》，“將單用途預(yù)付卡定義為符合其規(guī)定的企業(yè)發(fā)行的，僅限于在本企業(yè)、本企業(yè)自有經(jīng)營場所、本企業(yè)所述集團，或同意品牌特許經(jīng)營體系內(nèi)兌付貨物或服務(wù)的的預(yù)付憑證”。據(jù)此文件，預(yù)付卡發(fā)行使用有一定要求，一是，預(yù)付卡僅限在發(fā)卡公司業(yè)務(wù)范圍內(nèi)流通使用；二是，預(yù)付卡是由中心化的機構(gòu)完成發(fā)行，流通也是完全在中心化的機構(gòu)控制范圍內(nèi)。而對于基于區(qū)塊鏈技術(shù)的Libra，其未來可以在去中心化網(wǎng)絡(luò)中任意點對點間傳輸，也就是說，Libra 發(fā)行后就可以在任意支持Libra 協(xié)議的錢包之間轉(zhuǎn)賬，這種轉(zhuǎn)賬不需要中心化機構(gòu) （從Libra 白皮書看，Libra 目前還屬于許可網(wǎng)絡(luò)階段，是不完全去中心化的）確認就可完成。顯然，Libra 不可歸屬于預(yù)付卡。

有學(xué)者認為，法定貨幣是貨幣持有者對發(fā)幣國的債權(quán)憑證。Libra 在法律上如果歸為發(fā)幣機構(gòu)的債權(quán)憑證，那它能不能算作貨幣呢？ 《中國人民銀行法》 第18 條規(guī)定： “人民幣由中國人民銀行統(tǒng)一印制、發(fā)行?！?第20 條規(guī)定： “任何單位和個人不得印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場上流通?！?法定貨幣是中央銀行或貨幣當(dāng)局發(fā)行，且由國家強制力保證在一國范圍內(nèi)通行，具有法償性和強制性的貨幣。目前中國法律并未承認人民銀行以外機構(gòu)發(fā)行的貨幣具有法定貨幣功能和作用。因此，由Libra 協(xié)會計劃發(fā)行的Libra 穩(wěn)定幣不屬于法定貨幣。但是從經(jīng)濟學(xué)角度看，Libra 具備貨幣（這里指廣義貨幣）的三大核心功能： 交換價值、價值尺度與價值存儲。真實資產(chǎn)做背書以及基于區(qū)塊鏈技術(shù)的點對點價值傳輸，保證Libra 可實現(xiàn)交換價值功能；與一攬子法定貨幣錨定，決定了Libra 具有價值尺度和價值存儲功能。筆者認為，具有貨幣功能的Libra，當(dāng)使用范圍和認可度達到一定程度時，會構(gòu)成實質(zhì)意義上的貨幣，進而影響當(dāng)下中國法律與監(jiān)管規(guī)則。

Libra 的潛在風(fēng)險與監(jiān)管應(yīng)對

據(jù)白皮書，Libra 將為用戶提供便利的法幣雙向兌換。基于區(qū)塊鏈技術(shù)且與一攬子法定貨幣錨定的Libra，可能輕松繞開那些金融監(jiān)管能力有限的國家的外匯管制體系。在現(xiàn)有貨幣體系下，要兌換大額外幣并匯出國，必然要經(jīng)過本國的銀行體系。但如果使用本國貨幣購買Libra之后在授權(quán)經(jīng)銷商那里用Libra 換回某一抵押法定貨幣，這個過程可以跨過銀行及本國外匯管制體系。在這個過程中，Libra 充當(dāng)了買賣外匯的中介。

在實施外匯管制的中國大陸，《外匯管理條例》 規(guī)定： “境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人的外匯收支或者外匯經(jīng)營活動，以及境外機構(gòu)、境外個人在境內(nèi)的外匯收支或者外匯經(jīng)營活動，適用本條例?！?《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》 規(guī)定：“境內(nèi)機構(gòu)、居民個人、駐華機構(gòu)及來華人員應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定辦理結(jié)匯、購匯、開立外匯帳戶及對外支付?！?《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》 第4 條和刑法第225條的規(guī)定，非法買賣外匯的行為擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重構(gòu)成該罪。據(jù)此，在中國如果將來利用Libra 非法倒買倒賣外匯，將受到嚴格管制。但是，面對基于區(qū)塊鏈技術(shù)的穩(wěn)定幣，監(jiān)管規(guī)則能否有效得到執(zhí)行，則可能是另外一個問題。

Libra 的目標是在全球范圍內(nèi)解決國際支付結(jié)算的問題，實現(xiàn)更高效的跨境支付結(jié)算以及外匯轉(zhuǎn)賬及兌換。中國法律對支付結(jié)算方式做出了一定限制，中國人民銀行制定的 《支付結(jié)算辦法》 第6 條規(guī)定： “銀行是支付結(jié)算和資金清算的中介機構(gòu)。” 第7 條規(guī)定：“單位、個人和銀行應(yīng)當(dāng)按照 《銀行賬戶管理辦法》 的規(guī)定開立、使用賬戶。” 在支付結(jié)算過程中，因Libra基于區(qū)塊鏈技術(shù)點對點價值傳輸，并不需要支付結(jié)算中介機構(gòu)，交易者也無需在銀行開立賬戶。按照目前中國的法律，Libra 將來在中國境內(nèi)或跨境支付結(jié)算并不合法。同樣，Libra 的支付結(jié)算過程脫離銀行，其很可能成為洗錢、恐怖融資等犯罪的工具。

從目前中國的監(jiān)管規(guī)則來看，毫無疑問，Libra 會被歸為虛擬貨幣。其將來被視作貨幣或等同于貨幣，則有待于立法或司法上的確認。Libra 用戶需要從授權(quán)經(jīng)銷商處使用法幣購買或者賣出Libra 幣，這涉及虛擬貨幣和法幣之間的交易。早在2017 年9 月監(jiān)管當(dāng)局已關(guān)閉中國境內(nèi)虛擬貨幣與法幣的交易所，因此，根據(jù)當(dāng)前監(jiān)管規(guī)則，Libra 的授權(quán)經(jīng)銷商在中國大陸也很難取得合法經(jīng)營資格。

近年來，隨著比特幣價格屢創(chuàng)新高，公眾對虛擬貨幣認可度增強，以比特幣、以太幣為代表的主流虛擬貨幣，由中國人民銀行最初認定的 “虛擬商品” 逐漸演化成為具有類貨幣屬性的虛擬財產(chǎn)。Libra 的出現(xiàn)更是打破了法定貨幣和虛擬貨幣原有的明顯邊界。雖然Libra 并非由貨幣當(dāng)局發(fā)行，在中國境內(nèi)不具有法定貨幣的地位，但其在跨境交易結(jié)算、支付、外匯兌換、跨境匯款等領(lǐng)域很有可能與法定貨幣形成競爭關(guān)系。正如中國金融學(xué)會會長周小川在中國外匯管理改革與發(fā)展研討會上所指出的，“面對Libra 可能帶來的挑戰(zhàn)，我們需要未雨綢繆，做好準備，使人民幣在未來的國際化、全球化競爭中處于有力地位，更好地服務(wù)于我國經(jīng)濟發(fā)展和國家經(jīng)濟金融安全?！?因此，筆者建議，首先，中國應(yīng)加快法定數(shù)字貨幣的研發(fā)和測試，以便將來以央行發(fā)行的法定數(shù)字貨幣應(yīng)對Libra 在支付結(jié)算、外匯兌換等領(lǐng)域?qū)θ嗣駧旁斐傻臎_擊；其次，在立法上中國應(yīng)明確穩(wěn)定幣與法定貨幣的關(guān)系，對虛擬貨幣特別是穩(wěn)定幣制定更合理、切合實際發(fā)展的政策和制度；再次，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)創(chuàng)新對穩(wěn)定幣的金融監(jiān)管手段，通過 “監(jiān)管科技” 提升對Libra 的監(jiān)管能力。