劉凱湘

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展和社交網(wǎng)絡的日漸成熟，越來越多的企業(yè)選擇依托微博、微信等網(wǎng)絡社交平臺，構建具有時代特點的創(chuàng)新型市場推廣模式，從而達成以較小的成本投入收獲爆炸性的用戶積累，實現(xiàn)企業(yè)迅速進入并占有市場份額的發(fā)展目標。但是依托于社交網(wǎng)絡的推廣模式，在形式上與非法傳銷行為有著相似之處，容易引起部分執(zhí)法機關的警惕，甚至被定性為非法傳銷。

如何判斷一種互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式是屬于商業(yè)創(chuàng)新還是披著互聯(lián)網(wǎng)外衣的非法活動，比如借電子商務名義開展的非法傳銷活動，對執(zhí)法部門的執(zhí)法能力帶來了新的挑戰(zhàn)。

涉案始末

某電信服務有限公司是一家民營互聯(lián)網(wǎng)電信服務企業(yè)，注冊成立于2011年4月21日，注冊資金1000萬元，于2018年分別獲得工信部頒發(fā)的《增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證》，獲許在全國范圍內(nèi)開展國內(nèi)多方通信服務業(yè)務。2018年開始，該企業(yè)經(jīng)中國聯(lián)通授權，在全國范圍內(nèi)提供電信增值業(yè)務服務，于2019年1月27日合作推出“天網(wǎng)卡”和疊加天網(wǎng)卡專用的“流量放心用”等相關通信服務產(chǎn)品，由該電信企業(yè)全權運營，在其天網(wǎng)App組織銷售，中國聯(lián)通提供技術支持與售后服務。截至今年7月，通過該電信企業(yè)已發(fā)展用戶達到20多萬戶，社會反響良好。

2019年6月26日，山東省聊城市公安機關以涉嫌“組織、領導非法傳銷罪”的名義，控制該電信企業(yè)的相關負責人，將其帶至聊城市以監(jiān)視居住的形式進行刑事羈押，并查封凍結公司賬戶資金130579424.09元及其他資產(chǎn)。此案至今未結，而該電信企業(yè)仍處于賬戶凍結的癱瘓狀態(tài)，無法正常開展業(yè)務經(jīng)營，已經(jīng)在社會上造成了廣泛影響。

營銷模式

應當辨明的核心問題，在于某民營電信企業(yè)在銷售涉案產(chǎn)品時所采用的市場推廣模式，是否構成非法傳銷活動。

某民營電信企業(yè)在市場推廣中，通過吸取電子商務發(fā)展優(yōu)秀案例的經(jīng)驗，結合自身電信業(yè)務特色和多年從業(yè)經(jīng)驗，創(chuàng)造性地發(fā)展出以拼團、直接推廣、代理推廣三種推廣模式所組建的市場推廣體系。

具體來說，拼團模式，是指三人拼團購買“天網(wǎng)卡”，發(fā)起人即可享受聯(lián)通流量放心用權益；直接推廣模式，是指個人通過其天網(wǎng)App免費注冊成為會員后，即可在推廣聯(lián)通天網(wǎng)卡和套餐時，依據(jù)銷售情況享有提成；代理推廣模式，是指當個人銷售5個包年流量包套餐或銷售50張“天網(wǎng)卡”并經(jīng)培訓考核后，即可申請成為公司銷售員，按照銷售額獲得提成，當個人培養(yǎng)5個銷售員并經(jīng)培訓考核，即可向當?shù)毓ど滩块T辦理營業(yè)執(zhí)照，與某民營電信企業(yè)正式簽約成為企業(yè)代理商，按銷售額獲得提成，并根據(jù)某民營電信企業(yè)盈利情況享有業(yè)績獎勵。

根據(jù)我國《禁止傳銷條例》第二條和第七條的相關規(guī)定，認定是否構成傳銷活動，從形式上看具有以下兩大特征：第一，傳銷的欺詐屬性決定了其實際上不提供真實的產(chǎn)品或服務，或者提供價高質劣甚至假冒偽劣的產(chǎn)品或服務，其經(jīng)營活動主要靠拉人頭發(fā)展下線，通過收取各種名目的“入門費”來實現(xiàn)盈利而非商品的銷售。第二，傳銷的層級性組織結構必然呈現(xiàn)出金字塔型，傳銷活動的一大特征即是多層級的上下線模型，因不存在真實產(chǎn)品的銷售，傳銷人員必須通過不斷發(fā)展下線獲取收益，致使越下級人數(shù)幾何倍數(shù)增長，受害人人數(shù)眾多。

本案中，某民營電信企業(yè)所提供的“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等涉案產(chǎn)品，是由某民營電信企業(yè)和中國聯(lián)通合作推出的真實產(chǎn)品，消費者在其天網(wǎng)App上付費購買后即可享受由中國聯(lián)通提供的優(yōu)質服務，包括7天無理由退款等售后服務。具體以“流量放心用”為例，某民營電信企業(yè)通過與中國聯(lián)通達成合作，得以批發(fā)價購買此電信增值服務，當消費者在其天網(wǎng)App上購買此服務后，某民營電信企業(yè)隨即向中國聯(lián)通購買此功能并為消費者訂購，由中國聯(lián)通向消費者提供服務，消費者使用中產(chǎn)生的相關費用由某民營電信企業(yè)按月向中國聯(lián)通繳納。并且，“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等產(chǎn)品的銷售價格不僅不高于市場價格，而且略低于市場價格。以“全國版天網(wǎng)卡PLUS”套餐為例，該套餐月基本功能費為39元，包含200分鐘全國免費通話和10G全國流量，同時享受全國版天網(wǎng)卡之間互相通話免費，對于超出套餐的語音資費為0.1元/分鐘。而根據(jù)中國聯(lián)通官方網(wǎng)站所公布的資費詳情，中國聯(lián)通提供月費從76元到596元共8個檔次的4G全國流量套餐，其中76元套餐僅包含200分鐘國內(nèi)語音和400MB國內(nèi)流量，對于超出部分語音資費為0.15元/分鐘。顯而易見的，某民營電信企業(yè)與中國聯(lián)通合作推出的“天網(wǎng)卡”套餐，以低廉的價格向消費者提供同樣優(yōu)質的服務，使得某民營電信企業(yè)對于“天網(wǎng)卡”“流量放心用”的推廣銷售具有很強的價格優(yōu)勢。

因此，某民營電信企業(yè)對于“天網(wǎng)卡”等產(chǎn)品的銷售業(yè)績并非依賴于對推廣人員的銷售獎勵機制，而是依托于其物美價廉的產(chǎn)品，其能發(fā)展并留住20多萬用戶并得到良好反響，也不是因為其多層次的推廣模式，而是基于其銷售的產(chǎn)品本身。某民營電信企業(yè)所采用的推廣營銷模式，僅僅是通過充分利用社交網(wǎng)絡的特點推廣產(chǎn)品、展示產(chǎn)品，使消費者得以獲取相關資訊的時間大大縮短，從而實現(xiàn)業(yè)務的迅速推廣。

某民營電信企業(yè)的推廣營銷模式，不具有金字塔型的傳銷結構，并不構成多層級這一特征。第一，某民營電信企業(yè)在面向消費者公示的“常見問題解答”中明確指出，每層銷售人員所獲提成均只有一層，即僅當銷售人員成功吸引消費者在其天網(wǎng)App上購買“天網(wǎng)卡”或“流量放心用”產(chǎn)品，其才能獲得相應的提成獎勵，并不以發(fā)展會員數(shù)量作為計酬依據(jù)，也不存在下線的銷售提成。第二，雖然在直接推廣和代理推廣中呈現(xiàn)出類似于發(fā)展上下級關系的組織特征，但卻有著本質區(qū)別。

某民營電信企業(yè)的推廣營銷模式實質上學習了幾種合法、成功的電商模式。拼團模式，借鑒了拼多多所采用的團購模式，通過社交網(wǎng)絡迅速傳播擴散團購優(yōu)惠，使有購買意向的消費者成為“自來水”主動尋找潛在消費者，增加商品曝光度的同時，大大減少了針對商品的廣告投入，是一種合法的促銷手段。而直接推廣模式和代理推廣模式則脫胎于云集這一電商平臺，在云集的經(jīng)營模式中，個人通過購買特定價格的商品獲得店主資格后，即可通過微信推廣云集商城的產(chǎn)品，實質上商品并未經(jīng)過個人店主，而是云集的自建網(wǎng)站與消費者直接進行交易，個人店主在整個銷售過程中僅起到宣傳推廣的作用。

某民營電信企業(yè)的這一營銷模式，是在借鑒云集社交電商模式的基礎上，結合自身多年的營銷經(jīng)驗所創(chuàng)設的商業(yè)模式，其取消了有傳銷疑慮的“入門費”，采取天網(wǎng)App免費注冊成為會員獲取推廣資格的方式，讓更多的消費者成為自己的宣傳者、廣告媒介，而不同于傳統(tǒng)經(jīng)濟模式中的經(jīng)銷商或直銷人員。

綜上所述，某民營電信企業(yè)所采取的由拼團、直接推廣、代理推廣建構起的商業(yè)模式，雖然表面上其形式與傳銷有相似之處，但深究其中，顯然其無論形式還是實質都與傳銷有著本質差別，不應被認定為傳銷活動。

涉案影響

某民營電信企業(yè)涉案事件已經(jīng)嚴重打擊了企業(yè)自身形象、商業(yè)信譽，而案件的懸而未決，不僅是對該企業(yè)的進一步摧毀，使其遲遲未能正常開展業(yè)務、恢復企業(yè)形象，更將造成消極而廣泛的社會影響。

不可否認，實踐中確實大量存在借助電子商務外衣開展的非法傳銷活動，例如各類虛擬貨幣傳銷案件等，因其受害人數(shù)眾多、影響范圍廣、嚴重擾亂市場經(jīng)濟秩序，需要相關執(zhí)法機關的嚴厲打擊。

首先，某民營電信企業(yè)和中國聯(lián)通合作推出的“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等電信增值服務，通過某民營電信企業(yè)創(chuàng)建的創(chuàng)新商業(yè)模式，有力地幫助中國聯(lián)通拓寬市場、實現(xiàn)混改目的，給中國聯(lián)通及消費者帶來了良好的效益，受到中國聯(lián)通的充分肯定。而如今由于某民營電信企業(yè)公司賬戶被查封，負責人被控制，造成該公司無法正常運營，天網(wǎng)App癱瘓，已經(jīng)購買“流量放心用”功能的消費者無法正常購買“天網(wǎng)卡”，使其無法正常使用作為“天網(wǎng)卡”疊加流量包的“流量放心用”功能，可能引發(fā)大規(guī)模的用戶投訴，在進一步打擊某民營電信企業(yè)形象的同時，也將對作為服務提供方的中國聯(lián)通的商譽帶來負面影響，造成國有資產(chǎn)的流失。

其次，“天網(wǎng)卡”“流量放心用”本是中國聯(lián)通為了響應國務院“提速降費，讓利于民”的號召，面向消費者與某民營電信企業(yè)合作推出的極具性價比的電信增值服務，使消費者能夠以較低的價格享受到同等優(yōu)質的電信服務。然而，由于某民營電信企業(yè)的涉案與案件的懸而未決，針對某民營電信企業(yè)和中國聯(lián)通合作前期推廣的20多萬“天網(wǎng)卡”存量用戶，某民營電信企業(yè)不能正常給中國聯(lián)通結算支付相應費用，造成用戶使用不暢已經(jīng)引起了大量投訴。不僅導致中國聯(lián)通的“天網(wǎng)卡”“流量放心用”等業(yè)務無法正常收回資金，損害了國有資產(chǎn)，而且埋下了群體事件的隱患，造成了消極的社會效應。

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術的高速發(fā)展，QQ、微信、微博等社交軟件愈發(fā)侵入我們的生活，根據(jù)CNNIC發(fā)布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》，截至2018年12月，中國網(wǎng)民規(guī)模達8.29億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為59.6%?？梢娙裟苡行Ю蒙缃痪W(wǎng)絡進行優(yōu)質產(chǎn)品或服務的推廣，將會給企業(yè)帶來更大的曝光度和更多的收益卻能夠減少其在廣告費用方面的投入成本，有助于降低中小企業(yè)進入市場的門檻，從而達成中小企業(yè)得以通過社交網(wǎng)絡打開局面推廣產(chǎn)品，憑借物美價廉的產(chǎn)品或服務存活下來的良性生態(tài)鏈。

然而實踐中，執(zhí)法部門對于非法傳銷的認定有時僅著眼于表面形式，而忽略對其形式內(nèi)核以及實質的把握，在未予準確認定之時就展開執(zhí)法工作，即使在審判階段為法院所不認定為傳銷活動，但所耗費的時間、金錢成本，不僅占用了司法資源，而且確實損害了企業(yè)利益，甚至將摧毀實力較弱的中小企業(yè)，完全違背了我國致力于改善營商環(huán)境的政策方針。

此外，某民營電信企業(yè)的對公賬戶以及與公司業(yè)務合作的勞務公司的賬戶被凍結，導致某民營電信企業(yè)不能正常給代理商發(fā)放業(yè)務費用，有損企業(yè)形象的同時，也損害了為某民營電信企業(yè)推廣“天網(wǎng)卡”“流量放心用”提供廣告宣傳的個人獲取合法報酬的權利。

最后，山東警方貿(mào)然認定某民營電信企業(yè)涉案并查封其資產(chǎn)，造成其涉案業(yè)務、未涉案業(yè)務至今全線停擺。某民營電信企業(yè)前身為某聯(lián)邦通信服務有限公司，以400、800、950等企業(yè)電話為主營業(yè)務，現(xiàn)亦繼續(xù)開展此項業(yè)務。截至目前，公司賬戶被凍結已經(jīng)持續(xù)兩個多月，導致公司不能正常地給幾千家400企業(yè)服務電話提供充值續(xù)費服務，一旦這些中大型企業(yè)所使用的客服電話因欠費停機，將造成這些企業(yè)不可估量的損失，更將嚴重損害某民營電信企業(yè)在此項業(yè)務上的商譽。而由此可能引發(fā)的業(yè)務流失，例如合作企業(yè)為避免風險轉而尋找其他合作對象，亦將是對某民營電信企業(yè)的一次重創(chuàng)。

總而言之，根據(jù)《禁止傳銷條例》的立法精神和具體規(guī)定，某民營電信企業(yè)對“天網(wǎng)卡”“流量放心用”的營銷行為顯然不構成非法傳銷，其相關負責人在本事件中亦不應被認定為傳銷、領導傳銷活動罪，但山東警方卻仍然以涉嫌“組織、領導非法傳銷罪”刑事羈押某民營電信企業(yè)負責人并查封扣押公司資產(chǎn)，恰恰體現(xiàn)了執(zhí)法部門在面對新型商業(yè)模式時的執(zhí)法難點。

不可否認，實踐中確實大量存在借助電子商務外衣開展的非法傳銷活動，例如各類虛擬貨幣傳銷案件等，因其受害人數(shù)眾多、影響范圍廣、嚴重擾亂市場經(jīng)濟秩序，需要相關執(zhí)法機關的嚴厲打擊。

但同時，執(zhí)法部門也應當嚴格把握我國刑法及《禁止傳銷條例》所規(guī)定的非法傳銷的構成要件，尊重互聯(lián)網(wǎng)時代下具有多層次推廣特點的社交電商等新型商業(yè)模式的合法性，不宜輕易將新型商業(yè)模式認定為傳銷，更不宜在案件未明的偵查初期，就影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，否則不僅是對該企業(yè)毀滅性的打擊，更將給社會造成不必要的負面影響，不利于我國營商環(huán)境的完善。