關(guān)鍵詞 民法總則 公證實務(wù) 影響

作者簡介：楊順清，西南政法大學(xué)。

中圖分類號：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.10.294

《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》），于2017年10月1日正式實施。該法律的出臺標志著我國的民法典的制定踏出了堅實的第一步，也對公正務(wù)實產(chǎn)生了一定的影響。

《民法總則》施行將會對我國公民基本權(quán)利的保障提供堅實的基礎(chǔ)。在維護公民基本權(quán)利中，公證是不能缺位的。因此，公民只有充分的運用自己公證這把鐵錘子，才能讓自己的權(quán)利“板上釘釘”?！睹穹倓t》施行之后，公民能夠基于遺囑為被監(jiān)護人指定適宜的監(jiān)護人，但為了更好保障被監(jiān)護人的權(quán)益，需要進行相應(yīng)的公證活動。本文則分析了《民法總則》對公正務(wù)實所產(chǎn)生的影響，主要涉及到對監(jiān)護有關(guān)的公證事務(wù)、對自然人的出生和死亡公證等方面，并評價了《民法總則》對公正務(wù)實的影響，這對于進一步了解《民法總則》的相關(guān)內(nèi)容，促進《民法總則》的完善都有著重要作用。

一、《民法總則》對公證實務(wù)影響

（一）《民法總則》對監(jiān)護有關(guān)的公證實務(wù)的影響

1.監(jiān)護形式的影響

《民法總則》中闡述了有關(guān)監(jiān)護制度方面的內(nèi)容，涉及到幼兒、老年人、特殊群體等人群的權(quán)益。當前，老齡化現(xiàn)象日益凸顯，對未成年權(quán)益進行保護也更為重要。因而，《民法總則》施行保護了未成年的利益。未成年人在智力、行為能力等方面有所不足，在實際中很容易遭受權(quán)益損害，這就需要監(jiān)護人切實履職，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)保護好被監(jiān)護人的權(quán)益。而監(jiān)護也是公證實務(wù)中重要的組成部門，比如監(jiān)護關(guān)系、委托監(jiān)護、協(xié)議監(jiān)護等。本文例舉了公證業(yè)務(wù)中監(jiān)護規(guī)定，結(jié)合了具體的條款分析其對公證業(yè)務(wù)的影響。

（1）法定監(jiān)護?！睹穹倓t》第二十七條第一款規(guī)定，“父母是未成年子女的監(jiān)護人?！睂τ谖闯赡耆硕裕改甘堑谝槐O(jiān)護人，父母需要對自己的子女負責(zé)，保護好自己的子女，在法律相關(guān)規(guī)定下嚴格履職。

《民法總則》第三十條規(guī)定，“對于被監(jiān)護人，被法律認可的監(jiān)護資格人可通過協(xié)商來決定最終的監(jiān)護人，但需要與被監(jiān)護人溝通，并滿足其期望?！本哂斜O(jiān)護人資格的人不止一個，但考慮到未成年人的實際情況，所以各監(jiān)護人可通過協(xié)商來確定最終監(jiān)護人，由其來對被監(jiān)護人進行照料、履職。

《民法總則》施行后，讓監(jiān)護關(guān)系中同時存在多個監(jiān)護人情形，在多個監(jiān)護人中可確定一位來履行相關(guān)的監(jiān)護職責(zé)。這一規(guī)定充分的保護了監(jiān)護人的真實的意愿。公證員在充分考慮監(jiān)護人與被監(jiān)護人的關(guān)系后，再確定最終的權(quán)益，監(jiān)護人，充分的保證了監(jiān)護人的權(quán)益，同時又提升了公證的科學(xué)性。被監(jiān)護人的意愿是影響最終監(jiān)護人的重要因素，各監(jiān)護人在進行協(xié)商的同時，必須要考慮到被監(jiān)護人的生活環(huán)境、心理需求等，這樣才能確保監(jiān)護人更好履職，滿足被監(jiān)護人的期望，這樣也便于監(jiān)護人更好維護被監(jiān)護人的權(quán)益。

（2）遺囑監(jiān)護。《民法總則》第二十九條規(guī)定，“對于被監(jiān)護人，其相應(yīng)的監(jiān)護人主要為父母，也可在遺囑中確定監(jiān)護人?！睂嶋H情況中，遺囑公證是其重要業(yè)務(wù)內(nèi)容之一，這一規(guī)定具有開放行的特點，它的實施為公證行業(yè)實踐活動的開展提供了發(fā)展機遇，它將遺囑公證業(yè)務(wù)涵蓋到了監(jiān)護活動中，公證行業(yè)依據(jù)遺囑公證的條款，對當事人遺囑公證中的各項內(nèi)容予以公證。

（3）協(xié)議監(jiān)護?！睹穹倓t》第三十條指出，法定條件下所承認的監(jiān)護人可進行協(xié)商，來確定最終的監(jiān)護人。被監(jiān)護人可提出意愿，公證機構(gòu)再根據(jù)實際情況予以公證，但需要在自己的權(quán)限范圍內(nèi)。公證機構(gòu)需要考慮到監(jiān)護人、被監(jiān)護人的實際情況，按照相關(guān)規(guī)定進行公證。

（4）意定監(jiān)護?！睹穹倓t》第三十三條指出，對于能獨立做出正確行為的成年人，可通過書面協(xié)議為自己設(shè)定監(jiān)護人。這條規(guī)定保證了老年人的群體利益，擴大了監(jiān)護群體的范圍。《民法總則》規(guī)定了監(jiān)護人的確定需要以書面的形式，但并未對書面的內(nèi)容進行明確的規(guī)定，這時就需要公證的作用，由于此項規(guī)定主要是針對老年人，因此，公證機構(gòu)在確定主體具有民事行為能力的前提下，充分的發(fā)揮公證的職能，為老年人辦理意定的監(jiān)護公證。它使得監(jiān)護協(xié)議具有可操作的功能。針對沒有民事行為能力的老年人來說，能讓公證充分發(fā)揮監(jiān)護協(xié)議的監(jiān)督作用。它對公證實務(wù)的規(guī)范化發(fā)展產(chǎn)生了重要的影響。

2.監(jiān)護職責(zé)的影響

《民法總則》指出，“當監(jiān)護人在履職時，應(yīng)切實考慮到被監(jiān)護人的實際情況，注重保護被監(jiān)護人的權(quán)益。監(jiān)護人主要負責(zé)對被監(jiān)護人的權(quán)益進行維護，而對于其財產(chǎn)不得私自處理。在面對一些涉及到未成年人利益的問題時，監(jiān)護人應(yīng)切實考慮到被監(jiān)護人的理解能力，征求被監(jiān)護人的意愿，以此來進行保護性履職。對于成年人，監(jiān)護人同樣需要尊重其意愿，確保被監(jiān)護人所做之事符合其年齡、健康情況等，并需要符合相關(guān)法律規(guī)定。如果被監(jiān)護人能夠獨立處理相關(guān)情況，則不得私自干涉，否則可能損害到被監(jiān)護人的權(quán)益。

從公證的角度看，主要是在相關(guān)協(xié)議中約定不負擔(dān)上述費用條款無效，不妨礙被監(jiān)護人在必要時向監(jiān)護人提出支付的要求。

（二）《民法總則》對自然人的出生和死亡公證的影響

《民法總則》指出：“對于自然人，其出生時間、死亡時間，主要通過出生證明、死亡證明來進行證明?！?/p>

公證實務(wù)中的死亡證明主要根據(jù)當事人提供，并在法定公證機構(gòu)的證明下具體認定。至于宣告死亡，則由人民法院根據(jù)《民訴法》和《民法通則》之規(guī)定出具宣告死亡判決書。因此從法律層面上可以看出，《死亡證明》是由專業(yè)機構(gòu)出具。而《民法總則》規(guī)定，為自然人出生與死亡的公證提供了多渠道的證明。

二、《民法總則》對公證實務(wù)影響的評價

（一）落實了公證實務(wù)中公民權(quán)利的保障

一是《民法總則》施行后，在涉及到的公證實務(wù)中關(guān)于人身、財產(chǎn)權(quán)益的重要事項中，可以根據(jù)具體的協(xié)議來確定履行職責(zé)的監(jiān)護人，并且不需要對方同意。

二是《民法總則》施行后，在公證實務(wù)中，自然人可根據(jù)自己意思能力來預(yù)先選定監(jiān)護人，主要是為了防范無人監(jiān)護的現(xiàn)象為公證帶來的難題。此項規(guī)定具有重要的法律功能與社會服務(wù)的功能，不僅解決了公證實務(wù)中監(jiān)護人的選定的問題，而且維護了老年人的權(quán)益。

三是《民法總則》施行后，財產(chǎn)代管人可向公證機構(gòu)申請辦理代管財產(chǎn)的保全證據(jù)或是財產(chǎn)清點，它為失蹤人的財產(chǎn)權(quán)益提供了科學(xué)的管理渠道，避免親屬之間因為財產(chǎn)而引發(fā)的諸多爭端，充分發(fā)揮了公證機構(gòu)的職能作用。

除此之外，民法總則對不可抗力（意外事件）公證、出生公證和死亡公證、等做出對應(yīng)規(guī)定，公證制度具有一定的預(yù)防性質(zhì)，能夠較好確保相關(guān)程序的合法性、合規(guī)性。

《民法總則》較《民法通則》對民事法律行為的概念的定義有了新的變化：相對于《民法通則》第54條，《民法總則》第133條在定義民事法律關(guān)系時將“合法”二字予以刪除，不再要求確認當事人的民事法律行為是否合法。根據(jù)《公證法》第2條規(guī)定，公證機構(gòu)在對當事人的民事法律行為進行公證時理應(yīng)對其民事法律行為的合法性進行審查，因此《民法總則》實施后也不能當然免除公證機構(gòu)對當事人民事法律行為合法性審查的義務(wù)。應(yīng)當注意，在審查過程中，只要當事人的行為不違背法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，就應(yīng)當認定其合法?！睹穹倓t》第六章第二節(jié)就意思表示進行了全面而詳盡的規(guī)定，這十分有利于公證實務(wù)的開展。眾所周知，在辦理公證時應(yīng)當首先要明確當事人的意思表示，知道當事人的辦理公證的原因與想要達到的目的;其次要審查當事人的意思表示是否真實合法?！睹穹倓t》中對意思表示的方式、意思表示的生效、意表示的撤回、意思表示的解釋進行了全面的規(guī)定，為公證人員界定當事人的意思表示真實性與合法性提供了參考，極具操作性使公證人員在辦理公證過程中對的當事人的意思表示審查有法可依。目前影響較大的幾件公證質(zhì)量案件，如“以房養(yǎng)老案”，究其原因，就是公證人員沒有認真審查當事人的意思表示。

（二）擴大的公證實務(wù)中監(jiān)護人的范圍

《民法總則》進一步強調(diào)了父母對于子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)和子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)，擴大了被監(jiān)護人的范圍，調(diào)整了監(jiān)護人的范圍，完善了撤銷監(jiān)護制度，針對監(jiān)護領(lǐng)域的突出問題，民法總則草案對監(jiān)護制度進行了完善。

《民法總則》施行后，能夠良好的防范無人監(jiān)護現(xiàn)象，從而減輕公證機構(gòu)的負擔(dān)。它通過防患于未然的方式，在尊重成年人自主決定權(quán)的基礎(chǔ)上，由其預(yù)先給自己選任監(jiān)護人。不僅具有很重要的法律功能和社會功能，又能更好地維護監(jiān)護人的權(quán)益，從而更好的開展公證實務(wù)。

三、結(jié)語

總而言之，民法總則是指導(dǎo)公證業(yè)務(wù)的重要法律之一，通過組織學(xué)習(xí)，公證員及公證員助理將對民法總則的內(nèi)容有系統(tǒng)的了解，為日后辦理公證業(yè)務(wù)、正確適用民法總則有關(guān)條文奠定了基礎(chǔ)，公證員及公證員助理應(yīng)將個人自學(xué)與公證實務(wù)相結(jié)合，不僅要認真學(xué)習(xí)和研究民法總則，還要認真實施執(zhí)行。

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