【摘要】保證金質(zhì)押作為一種擔(dān)保措施，在銀行金融機構(gòu)辦理信貸業(yè)務(wù)時被經(jīng)常使用。但是，由于與保證金質(zhì)押相關(guān)的法律規(guī)定的粗線條以及保證金質(zhì)押業(yè)務(wù)操作流程不規(guī)范等原因，會使看上去非常穩(wěn)定的保證金質(zhì)押擔(dān)保下的質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)，在現(xiàn)實中具有較大的不確定性與復(fù)雜性，導(dǎo)致司法實踐中質(zhì)押保證金被法院凍結(jié)及扣劃時有發(fā)生！針對質(zhì)權(quán)人對于保證金的優(yōu)先受償權(quán)在遭遇法院強制凍結(jié)、扣劃后所應(yīng)采取的措施及需要注意的問題，結(jié)合筆者近期代理的一起銀行質(zhì)押保證金被法院扣劃后，所提起的執(zhí)行異議之訴案件審理過程中遇到的問題，從律師實務(wù)的視角，結(jié)合司法實踐，與大家分享一些辦案心得，希望能對銀行金融機構(gòu)開辦類似金融業(yè)務(wù)有所幫助。

【關(guān)鍵詞】律師視角?銀行金融機構(gòu)?保護質(zhì)押保證金優(yōu)先權(quán)

一、案情簡介

2015年12月15日，A銀行與B公司簽訂《擔(dān)保業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，約定B公司在A銀行處開立擔(dān)保保證金專用賬戶。2016年8月31日，人民法院在審理C銀行申請執(zhí)行第三人李華、B公司金融借款合同糾紛一案過程中，作出執(zhí)行裁定書，并依據(jù)該裁定書扣劃B公司在A銀行處設(shè)立的上述保證金賬戶內(nèi)的200萬元資金。筆者遂代理A行對涉案保證金具有優(yōu)先受償權(quán)一事提出訴訟，請求法院認定C銀行申請法院查封的B公司在A銀行開立擔(dān)保保證金賬戶內(nèi)的資金具有享有優(yōu)先受償權(quán)。

二、保證金質(zhì)押生效的法律要件

筆者認為，想要確立涉案賬戶內(nèi)的資金具有保證金性質(zhì)或是具有質(zhì)押優(yōu)先權(quán)，首先應(yīng)當(dāng)符合保證金質(zhì)押的生效法律要件。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第八十五條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！币罁?jù)該條款的規(guī)定，構(gòu)成保證金賬戶資金質(zhì)押必須符合兩個要件：保證金賬戶內(nèi)資金的特定化以及移交債權(quán)人占有的質(zhì)押實現(xiàn)。目前涉及銀行質(zhì)押保證金與之有關(guān)的法律規(guī)范定僅此一條，因此在處理有關(guān)案件時，筆者認為應(yīng)當(dāng)緊扣《擔(dān)保法司法解釋》第八十五條之規(guī)定，依法主張權(quán)利。

（一）資金特定化要件的認定

保證金質(zhì)押的特定化程序要求，指的是保證金賬戶內(nèi)資金的特定化，而非保證金賬戶的固定化。然而資金的特定化，往往首先是通過賬戶的特定化得以表現(xiàn)。具體表現(xiàn)為：設(shè)立保證金專門賬戶，?？顚Ｓ?。司法實踐中，如何認定保證金完成特定化，是確立保證金擔(dān)保優(yōu)先權(quán)的難點，也是各個銀行普遍存在的操作不規(guī)范的業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，導(dǎo)致后期訴訟時無法實現(xiàn)保證金質(zhì)押優(yōu)先權(quán)。

筆者通過代理A行案件及司法實踐來看，認定保證金是否特定化，法院一般會從以下幾個方面進行審查：第一，質(zhì)權(quán)人是否為出質(zhì)人設(shè)立了保證金專用賬戶，出質(zhì)人是否將保證金存入該保證金賬戶;第二，通過查看保證金賬戶的賬戶信息是否符合中央人民銀行頒布的《商業(yè)銀行會計科目》中保證金的銀行會計科目，是否能與開立賬戶方一般結(jié)算賬戶、基本賬戶明顯區(qū)分;第三，出質(zhì)人能否自由支配該保證金賬戶內(nèi)的資金。在筆者遇到的很多案件中，銀行為了方便并不單獨開立保證金專戶，而是設(shè)立活期儲蓄賬戶，只將名稱設(shè)置為保證金賬戶，但通過查看賬號信息，便可找出不屬于保證金專戶的漏洞，最終造成質(zhì)押優(yōu)先權(quán)未能得到法院支持。因此筆者認為，就保證金賬戶特定化問題，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)與出質(zhì)人在雙方簽訂的《保證金質(zhì)押合同》中明確約定保證金專戶的基本信息，將出質(zhì)人的保證金資金足額存入《保證金質(zhì)押合同》專戶內(nèi)，并不得開通該賬戶的網(wǎng)上銀行、手機銀行等，嚴格排除出質(zhì)人對該賬戶內(nèi)保證金的控制。

（二）實際控制并實現(xiàn)占有轉(zhuǎn)移

在銀行嚴格按照開設(shè)保證金專戶用流程，并由質(zhì)押人存入約定金額的保證金情況下，一旦該資金進入到保證金專戶內(nèi)，便實現(xiàn)了銀行在開立保證金專戶的情況下實現(xiàn)對保證金的實際占有、控制。一般法院通常認為“誰實際控制和使用”，即可認定為法律意義上的“占有”。

綜上所述，如果質(zhì)權(quán)人（銀行）能夠滿足擔(dān)保法司法解釋第八十五條所規(guī)定的質(zhì)押物（賬戶資金）特定化及轉(zhuǎn)移占有兩個要件的前提下，人民法院一般對于保證金質(zhì)押的合法性予以認可，質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)得到保護。但是我們也要看到，由于銀行金融機構(gòu)在辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時，保證金的質(zhì)押很可能存在一個持續(xù)的狀態(tài)，可能是一個框架合同項下的多筆貸款融資業(yè)務(wù)的分次開展，也可能發(fā)生涉及多次保證金的存入或一筆保證金的多筆貸款的擔(dān)保，這個過程中稍有不慎，就會發(fā)生保證金專戶變?yōu)轭惤Y(jié)算賬戶的情形，會給承辦法官帶來誤導(dǎo)，甚至?xí)龀鰧|(zhì)權(quán)人銀行不利的判決，這也是司法實踐中很多類似案件質(zhì)權(quán)人不能得到法院支持主要原因。鑒于保證金與保證金專用賬戶之間的密切相聯(lián)，承辦法官的審查格外嚴格，不僅要求質(zhì)權(quán)人銀行提供質(zhì)押人與質(zhì)權(quán)人簽訂的保證金合同，查看保證金合同中約定的保證金賬戶與實際繳存保證金的賬戶是否一致（開立時間、賬戶科目），并要求提供保證金賬戶完整的銀行流水，保證金賬戶開戶憑證及保證賬戶對賬明細單，以判斷是否充分滿足《擔(dān)保法司法解釋》第八十五條所規(guī)定的質(zhì)權(quán)成立的兩個基本要件，否則很難得到法院支持。

三、保證金質(zhì)押的風(fēng)險防范措施及相關(guān)建議

根據(jù)上文的分析，如何認定保證金質(zhì)押擔(dān)保生效法律要件是否滿足，其實是賦予了承辦法官更多的自由裁量權(quán)，客觀上也給司法實踐中認定保證金的物權(quán)擔(dān)保性質(zhì)帶來了諸多不確定性。對于從事銀行金融業(yè)務(wù)的律師而言，為有效防范保證金質(zhì)押法律風(fēng)險，筆者建議可從以下幾個方面規(guī)范保證金質(zhì)押擔(dān)保的設(shè)立及手續(xù)完善，以便銀行金融機構(gòu)更安全高效的開展保證金質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)：

1.針對每筆涉及保證金質(zhì)押業(yè)務(wù)的貸款發(fā)放，均應(yīng)簽署《保證金質(zhì)押合同》，或者針對保證金質(zhì)押擔(dān)保所簽訂的框架合同下，所簽署的每一筆具體業(yè)務(wù)的《保證金質(zhì)押合同》時，銀行金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)安排出質(zhì)人簽署保證金繳存確認書，并且在《保證金質(zhì)押合同》中對擔(dān)保的要件及范圍進行明確約定，包括但不限于被擔(dān)保的主債權(quán)、主合同、質(zhì)押財產(chǎn)、擔(dān)保方式、擔(dān)保范圍、保證金賬戶，等。

2.對于《保證金質(zhì)押合同》下的質(zhì)押財產(chǎn)可以約定為：“本合同項下質(zhì)押財產(chǎn)系以保證金形式特定化的金錢，凡出質(zhì)人向該賬戶內(nèi)打入的每一筆資金或從該賬戶內(nèi)流出的資金，均視為保證金劃入或授權(quán)質(zhì)權(quán)人扣劃至本合同約定的保證金賬戶，質(zhì)押人同時向質(zhì)權(quán)人出具保證金質(zhì)押確認書，以明確質(zhì)押財產(chǎn)數(shù)額，并區(qū)別于日常賬戶的結(jié)算。”

3.對于保證金賬戶的日常監(jiān)管，?在擔(dān)保有效期間內(nèi)，除非《保證金質(zhì)押合同》下約定的質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的條件成就，否則不建議保證金賬戶資金隨意劃進或劃出，以免該保證金賬戶被認定為開戶單位的日常結(jié)算賬戶使用。筆者在代理A銀行案件時，審判法官便對涉及賬戶內(nèi)每筆流動的資金要求核實其進出來源，以證實該賬戶的特定性而并非日常結(jié)算賬戶。倘若保證金賬戶上顯示流動性，又無法核實流動資金狀況，則可能不滿足《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法的司法解釋》第85條關(guān)于保證金特定化的要求，從而導(dǎo)致保證金質(zhì)押的無效。

4.建議加強保證金賬戶和對應(yīng)融資文件的管理工作，出質(zhì)人應(yīng)按照《保證金質(zhì)押合同》的規(guī)定，及時存入保證金，以完成金錢的特定化及轉(zhuǎn)移占有。倘若質(zhì)押擔(dān)保期間，質(zhì)押但保證條件成就時，應(yīng)當(dāng)及時使用保證金清償逾期貸款客戶債務(wù)，不僅能夠避免不良債務(wù)的產(chǎn)生，更能直接證明該保證金專戶的性質(zhì)，一旦發(fā)生有權(quán)機關(guān)要求凍結(jié)或劃扣的，可以明確告知該有權(quán)機關(guān)保證金賬戶的性質(zhì)，并提供相關(guān)證據(jù)，提請人民法院僅作凍結(jié)暫緩扣劃，以保護銀行金融機構(gòu)對于保證金的優(yōu)先受償權(quán)。

四、結(jié) 語

筆者認為，保證金質(zhì)押在符合我國擔(dān)保法司法解釋第85條規(guī)定及一般物權(quán)性擔(dān)保的前提下，其效力應(yīng)被確認，質(zhì)權(quán)人對于保證金賬戶內(nèi)的資金應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。但是，基于我國擔(dān)保法司法解釋第85條關(guān)于金錢特定化及轉(zhuǎn)移占有的規(guī)定并不是非常明確具體，如果銀行金融機構(gòu)在辦理該類業(yè)務(wù)時的手續(xù)及流程不是非常規(guī)范，在發(fā)生相關(guān)爭議時，就會留給審判法官較大的自由裁量權(quán)的空間，從而導(dǎo)致保證金質(zhì)押下質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)存在諸多不確定性，甚至?xí)恢苯诱J定為保證金質(zhì)押不成立，給質(zhì)權(quán)人造成無法挽回的損失。因此，銀行金融機構(gòu)在使用保證金質(zhì)押擔(dān)保措施時，應(yīng)嚴格防范保證金質(zhì)押擔(dān)保下的法律風(fēng)險，包括合同訂立、賬戶開立、資金存入、賬戶控制等一系列環(huán)節(jié)，嚴格將中國人民銀行相關(guān)規(guī)定落到實處，并結(jié)合相關(guān)生效判決的認定標(biāo)準(zhǔn)查漏補缺，以求在最大程度上保障銀行債權(quán)的實現(xiàn)，避免這方面可能存在的金融風(fēng)險。

作者簡介：祁向洲，（1972.11），男，漢族，河南淮濱人，河南中錦律師事務(wù)所，高級合伙人，碩士學(xué)歷，研究方向：公司法，破產(chǎn)法。

（上接第223頁）也提出了新要求，教師要記錄學(xué)生視頻學(xué)習(xí)情況的變化，總結(jié)答題情況，根據(jù)跨境電商教學(xué)內(nèi)容設(shè)置教學(xué)步驟，要求學(xué)生完成“網(wǎng)絡(luò)營銷”、“跨境電商發(fā)展趨勢”等相關(guān)內(nèi)容。在課堂上，要求學(xué)生通過“現(xiàn)場操作”、“演講”的方式演示學(xué)習(xí)成果，除了教師評價、閉卷考試之外，突出自評、互評的價值，既要評價理論掌握情況，也要對學(xué)生的動手操作能力進行評價。

在學(xué)生熟悉MOOC下的混合式教學(xué)模式之后，逐步推行全過程評價模式，通過對“個性化學(xué)習(xí)”、“練習(xí)題檢測”、“視頻學(xué)習(xí)”、“作業(yè)”、“課堂答疑”、“在線互動”的評價來提高學(xué)生的學(xué)習(xí)技能，以此推動MOOC在學(xué)生自主學(xué)習(xí)方面的應(yīng)用。

四、結(jié)語

無論是傳統(tǒng)教學(xué)課堂，還是MOOC，對跨境電商教學(xué)都具有重要意義。MOOC通過各類現(xiàn)代化網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段的應(yīng)用，解決了傳統(tǒng)教學(xué)模式的種種局限，滿足學(xué)生個性化學(xué)習(xí)需求，有助于學(xué)習(xí)效率的提升?；贛OOC下的高職跨境電商混合式教學(xué)模式結(jié)合了傳統(tǒng)教學(xué)、新型教學(xué)模式的優(yōu)勢，能夠促進跨境電商教學(xué)發(fā)展，為社會培養(yǎng)高素質(zhì)跨境電商人才。當(dāng)然，作為新型教學(xué)模式，MOOC也有不足之處，為了發(fā)揮出MOOC的作用和價值，需要根據(jù)教學(xué)需求合理調(diào)整混合式教學(xué)手段的應(yīng)用，從視頻制作、課前預(yù)習(xí)、課堂討論、課后鞏固等多方面著手，致力于培養(yǎng)學(xué)生的自主學(xué)習(xí)能力，養(yǎng)成良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣，實現(xiàn)良性互動。

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