李冰

【摘要】隨著中國經(jīng)濟(jì)的崛起與快速發(fā)展、全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快，我國企業(yè)的改革發(fā)展取得了巨大成效，企業(yè)已步入國際化經(jīng)營的軌道。但自實(shí)施改革開放及“走出去戰(zhàn)略”41年來，中國企業(yè)在國際化運(yùn)作中也頻頻暴露出其管理及法律問題，尤其是合同管理的不足。本文通過對合同管理風(fēng)險(xiǎn)的探究，重點(diǎn)闡述了源自合同管理的風(fēng)險(xiǎn)及重要性。

【關(guān)鍵詞】合同管理 合同管理風(fēng)險(xiǎn)

一、概述

合同管理是一項(xiàng)實(shí)踐性非常強(qiáng)的工作，多年來國內(nèi)外對其進(jìn)行了較深層次的理論研究，通過總結(jié)國內(nèi)外理論研究能發(fā)現(xiàn)合同管理理論的缺陷，進(jìn)而闡明深入研究合同風(fēng)險(xiǎn)管理的必要性。西方發(fā)達(dá)國家合同管理在理論和實(shí)踐方面已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過中國，形成一種制度安排和行事規(guī)則。

雖然1952年，格拉爾便提出了“風(fēng)險(xiǎn)管理”一詞，而對于合同風(fēng)險(xiǎn)管理的研究則起步較晚。國外對合同管理和風(fēng)險(xiǎn)控制的研究側(cè)重于應(yīng)用性，主要體現(xiàn)在風(fēng)險(xiǎn)措施的分析設(shè)計(jì)和編制標(biāo)準(zhǔn)的合同文件。在高風(fēng)險(xiǎn)的石油天然氣行業(yè)，國外每年都會(huì)舉行上游油氣企業(yè)的合同風(fēng)險(xiǎn)管理研討年會(huì)。后來隨著財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、供應(yīng)鏈風(fēng)險(xiǎn)這些企業(yè)層面風(fēng)險(xiǎn)管理研究的逐步加深，國外的一些咨詢機(jī)構(gòu)開始研究合同管理以及合同風(fēng)險(xiǎn)。如Philip O Keeffe與Protiviti咨詢公司就對合同管理流程風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了研究。

目前國內(nèi)對于合同的研究主要集中在建筑、建設(shè)及國際工程合同管理。雷俊卿的《合同管理》，介紹了合同與合同法律方面基礎(chǔ)知識(shí)，對國際通用的FIDIC合同條件也進(jìn)行了闡述，宋宗宇在《建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理》中結(jié)合建設(shè)工程合同實(shí)務(wù)，分析了建設(shè)工程合同訂立、履行以及糾紛產(chǎn)生過程中容易產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，并提出了解決方案。

綜上，從合同管理理論到合同風(fēng)險(xiǎn)管理的研究發(fā)展情況來看，國內(nèi)外各企業(yè)已經(jīng)逐步認(rèn)識(shí)到合同管理的重要作用和意義。然而，從近年來很多項(xiàng)目的失敗案例來看，企業(yè)的合同管理并不盡如人意，理論對實(shí)踐的指導(dǎo)有限，落后于實(shí)踐發(fā)展需要。

二、合同管理風(fēng)險(xiǎn)理論

合同有管理、人力資源、技術(shù)等主觀性的合同風(fēng)險(xiǎn)，有政治、經(jīng)濟(jì)、自然等客觀性的合同風(fēng)險(xiǎn)。其實(shí)糾其原因，很多合同風(fēng)險(xiǎn)都源于合同管理帶來的風(fēng)險(xiǎn)，因此本文主要探究合同管理的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

合同管理風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)對各類合同管理時(shí)因?qū)ξ磥硇袨榈臎Q策及客觀條件的不確定性而引起的后果與預(yù)定合同管理目標(biāo)發(fā)生多種偏離的綜合，包括正偏離（收益）和負(fù)偏離（損失）兩種偏離方向。該種風(fēng)險(xiǎn)觀不是針對單體合同的各種風(fēng)險(xiǎn)，而是針對企業(yè)合同管理時(shí)綜合各類合同抽象形成的一種風(fēng)險(xiǎn)，是對合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行管理，本文稱為合同管理風(fēng)險(xiǎn)。

下圖構(gòu)建了內(nèi)部控制與風(fēng)險(xiǎn)管理關(guān)系圖，即不同的內(nèi)部控制可以防控不同的風(fēng)險(xiǎn)類型，也表明了合同風(fēng)險(xiǎn)管理的框架。從風(fēng)險(xiǎn)管理的角度來看，風(fēng)險(xiǎn)類型可分為組織結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)和流程風(fēng)險(xiǎn)，分別可以通過管理控制和流程控制來防控，控制者分別為高層管理部門和員工與下級(jí)管理部門，管理控制和流程控制相輔相成，共同起到控制風(fēng)險(xiǎn)的作用。

三、合同管理風(fēng)險(xiǎn)

（一）組織結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)

1.機(jī)構(gòu)與業(yè)務(wù)的適應(yīng)性

企業(yè)規(guī)模、行業(yè)性質(zhì)、市場環(huán)境等是一個(gè)公司考慮合同管理部門設(shè)置問題的依據(jù)。合同管理通常分為集中管理與授權(quán)管理。規(guī)模小、業(yè)務(wù)單一、管理層級(jí)較少的企業(yè)或者項(xiàng)目簡單，風(fēng)險(xiǎn)較低的項(xiàng)目，多采用合同集中管理方式;而規(guī)模大、業(yè)務(wù)復(fù)雜、管理層級(jí)較多的企業(yè)，往往采用合同授權(quán)管理方式。對于集團(tuán)公司，地區(qū)公司管理其經(jīng)營范圍內(nèi)以地區(qū)公司名義對外簽訂的合同，而一些性質(zhì)重要的合同和標(biāo)的重大的合同，應(yīng)該由總部直接管理，未經(jīng)公司批準(zhǔn)或授權(quán)，地區(qū)公司不能擅自簽訂這些合同。因此，公司的業(yè)務(wù)環(huán)境決定了應(yīng)該建立與之相適應(yīng)的合同管理體制。

2.合同管理機(jī)構(gòu)設(shè)置的合理性

一些公司設(shè)有專門的機(jī)構(gòu)來承擔(dān)合同管理的職責(zé)，如法律事務(wù)部下的合同管理部門; 但很多企業(yè)的法律業(yè)務(wù)類型不復(fù)雜，且有律師顧問協(xié)助，所以不設(shè)置專門的合同管理部門，職能由財(cái)務(wù)部、經(jīng)營部或其他職能部門擔(dān)當(dāng)。而對于設(shè)置了專門合同管理機(jī)構(gòu)的公司來說，隸屬于哪個(gè)部門或哪個(gè)分管領(lǐng)導(dǎo)管轄也非常關(guān)鍵。如歸屬的部門與其工作職能不相容，不但外部風(fēng)險(xiǎn)得不到有效控制，反而加大了內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)。因此，合同管理部門隸屬部門的級(jí)別越高，所屬領(lǐng)導(dǎo)職位越高，越利于公司的風(fēng)險(xiǎn)防控。

3.合同管理機(jī)構(gòu)職責(zé)的健全性

合同管理部門的職責(zé)除了審查合同條款、提供法律意見等專業(yè)的業(yè)務(wù)外，還要與其他部門相互協(xié)調(diào)，例如與技術(shù)部門溝通合同中有關(guān)的技術(shù)問題，與財(cái)務(wù)部門討論有關(guān)的收付款和保函的問題，與律師溝通法律風(fēng)險(xiǎn)問題，合同越復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)越高，溝通工作越多。這些最終的溝通結(jié)果都須體現(xiàn)在合同的條款中。所以如果合同管理部門要達(dá)到有效控制法律風(fēng)險(xiǎn)、保障企業(yè)安全經(jīng)營的目的，其職責(zé)要非常健全。

4.合同管理機(jī)構(gòu)人員的專業(yè)性

（1）企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)的合同管理意識(shí)

在公司的各種項(xiàng)目或業(yè)務(wù)中，大多倡導(dǎo)“一把手工程”，領(lǐng)導(dǎo)的重視很大程度決定了項(xiàng)目或業(yè)務(wù)的成敗，合同管理亦是如此。多年來，即便大多數(shù)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)合同管理的意識(shí)已經(jīng)提高，但卻未采取有效的實(shí)際行動(dòng)，最關(guān)心的依然是獲取項(xiàng)目和項(xiàng)目的盈利狀況，審批合同的時(shí)候，甚至都不看一眼合同內(nèi)容，便點(diǎn)擊“同意”按鈕。

合同管理部門是公司與其他公司交易的窗口，是風(fēng)險(xiǎn)的入口。如果此環(huán)節(jié)控制不好，潛在的風(fēng)險(xiǎn)就有可能轉(zhuǎn)變成真的風(fēng)險(xiǎn)，小風(fēng)險(xiǎn)就有可能變成大風(fēng)險(xiǎn)。合同管理部門的領(lǐng)導(dǎo)作為中層，介于最高領(lǐng)導(dǎo)與基層人員間，具有承上啟下的作用。此人不但應(yīng)具有法律、商務(wù)、技術(shù)等知識(shí)，更要應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)慎重，一絲不茍。

（2）合同管理部門人員的素質(zhì)與經(jīng)驗(yàn)

合同管理人員是直接操作實(shí)際業(yè)務(wù)的基層人員，對業(yè)務(wù)的熟悉程度、判斷能力以及職業(yè)敏感度會(huì)受到其專業(yè)、工作經(jīng)驗(yàn)、工作態(tài)度等因素的直接或間接影響。尤其是國際工程項(xiàng)目合同文本復(fù)雜，不但要熟練使用FIDIC等國際常用的合同條件，更要具有一定的項(xiàng)目管理、投融資、技術(shù)、國際貿(mào)易及法律等知識(shí)，可以說對人員的要求極高。

然而這類的復(fù)合型人才非常有限，加之國有企業(yè)選人用人問題，為國際工程項(xiàng)目的合同管理埋下了較大的隱患。

（二）合同管理流程風(fēng)險(xiǎn)

1.合同流程規(guī)范性

企業(yè)所設(shè)計(jì)的管理流程是全公司上下都要統(tǒng)一執(zhí)行的，不論合理與否、有效與否，最起碼流程應(yīng)該是規(guī)范的。流程由誰承辦、由誰審批、由誰存檔以及由誰監(jiān)督，需要明確相關(guān)部門在職責(zé)，且要充分考慮這些業(yè)務(wù)的不相容性以及要達(dá)到的效果，從而設(shè)計(jì)出保證效率和效果的流程。

有些企業(yè)的合同管理流程因設(shè)計(jì)不規(guī)范，邏輯性不強(qiáng)，甚至無法形成閉環(huán)，造成了合同流程管理上的漏洞，加大了合同管理風(fēng)險(xiǎn)。下圖為常用的合同管理流程圖，供參閱。

2.合同流程效率性

對于合同的起草、談判、簽約、履行、變更或解除、索賠等流程，不同企業(yè)規(guī)定不同，不同的組織機(jī)構(gòu)合同流程也有不同，例如有的企業(yè)合同流程簡單，合同審查就分為財(cái)務(wù)審查、技術(shù)審查和法律審查，有的企業(yè)流程復(fù)雜，除了上述部門，還有質(zhì)量安全、項(xiàng)目部及經(jīng)營管理部等流程。但是不論流程怎樣設(shè)計(jì)，我們應(yīng)既要起到防控風(fēng)險(xiǎn)作用，又要提高流程管理效率。

3.合同業(yè)務(wù)流程有效性

合同業(yè)務(wù)流程最終是要實(shí)現(xiàn)管理效果，也就是要達(dá)到防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。例如財(cái)務(wù)管理的目的是要實(shí)現(xiàn)資金價(jià)值的最大化、法律管理的目的是實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)最低化、營銷管理的目的是要實(shí)現(xiàn)業(yè)績最大化等等，一方面操作層面的流程，同樣要有這樣的設(shè)計(jì)理念;另一方面，各環(huán)節(jié)的審批人應(yīng)客觀公正，認(rèn)真負(fù)責(zé)，仔細(xì)審核合同條款，而不是覺得流程只是一個(gè)形式，大家睜一只一眼閉一只眼就可以了。

四、結(jié)論

本文著重討論了合同管理的風(fēng)險(xiǎn)，尤其是組織機(jī)構(gòu)與管理流程兩大方面的風(fēng)險(xiǎn)因素，希望夠起到拋磚引玉的作用，使大家有所啟發(fā)。在今后的工作中，可以重視合同管理帶來的風(fēng)險(xiǎn)，提高合同管理水平，以便最大程度降低合同管理帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

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