摘 要：近年來，國(guó)家煙草專賣局大力推進(jìn)法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系建設(shè)，全面提升行業(yè)防控法律風(fēng)險(xiǎn)的能力，但是在煙草專賣行政執(zhí)法過程中，由于執(zhí)法人員對(duì)法律規(guī)定理解的偏差，違法檢查的情形時(shí)有發(fā)生，由此引發(fā)行政復(fù)議、行政訴訟案件，甚至引起社會(huì)輿論的關(guān)注，繼而對(duì)煙草專賣制度形成沖擊。本文中，作者以市場(chǎng)走訪中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)為切入點(diǎn)，總結(jié)了市場(chǎng)檢查中遇到的風(fēng)險(xiǎn)問題，提出切實(shí)可行的防控措施，有效防范市場(chǎng)檢查中的法律風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險(xiǎn)；風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別；防范控制

引言

煙草專賣行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)是煙草專賣管理部門及其工作人員在煙草專賣執(zhí)法過程中，因執(zhí)法主體的作為和不作為可能使煙草專賣管理職能失效，或在行使權(quán)力或履行職責(zé)的過程中，因故意或過失，侵犯了國(guó)家或行政管理相對(duì)人的合法權(quán)益，從而導(dǎo)致單位或者個(gè)人承擔(dān)不利后果的可能性。因此，正確識(shí)別和有效防范市場(chǎng)檢查中的法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)成為各級(jí)煙草部門高度重視并強(qiáng)力推進(jìn)的重點(diǎn)工作。

1.市場(chǎng)檢查中常見法律風(fēng)險(xiǎn)

1.1檢查主體不適格

風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：1.實(shí)施調(diào)查取證或者檢查的人員少于2人；2.沒有取得執(zhí)法檢查證件。

1.2檢查程序不合法

風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：1.沒有佩戴國(guó)務(wù)院煙草部門制發(fā)的徽章或者沒出示省級(jí)以上煙草部門簽發(fā)的執(zhí)法證件；2.對(duì)住所等非經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行檢查，隨意翻動(dòng)其私人物品造成零售戶抵觸情緒，從而引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)；3.違反法定形式詢問當(dāng)事人、證人或者限制其人身自由；4.未經(jīng)法定程序進(jìn)行先行登記保存。

1.3管轄范圍不合法

風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：1.對(duì)本機(jī)關(guān)管轄范圍以外的違法行為進(jìn)行了管轄；2.對(duì)應(yīng)當(dāng)移送其他機(jī)關(guān)的案件進(jìn)行了管轄；3.對(duì)涉嫌犯罪的未移送司法機(jī)關(guān)管轄。

1.4證據(jù)獲取不合法

風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：1.對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的證據(jù)材料沒有做好保密工作；2.刪減、剪輯、篡改視聽資料；3.提取物證時(shí)沒有經(jīng)過當(dāng)事人、見證人確認(rèn)，使用或者毀損了先行登記保存的證據(jù)；4.對(duì)與涉嫌違法行為無關(guān)的物品進(jìn)行先行登記保存。

1.5當(dāng)場(chǎng)收繳不合法

風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)：1.對(duì)不符合當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的情形當(dāng)場(chǎng)收繳了罰款；2.未向當(dāng)事人出局省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門統(tǒng)一印發(fā)的罰款收據(jù)；3.專賣執(zhí)法人員索要財(cái)物或者將罰款據(jù)為己有。

2.市場(chǎng)檢查中法律風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的原因

2.1風(fēng)險(xiǎn)概念低。雖然多年來國(guó)家局三令五申要嚴(yán)格依法行政、依法執(zhí)法，但是在執(zhí)法過程中，受人員素質(zhì)、外部環(huán)境、對(duì)法律理解有偏差等影響，部分專賣執(zhí)法人員對(duì)煙草執(zhí)法行為不當(dāng)可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)和后果缺乏有效認(rèn)知，風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄，造成隨意執(zhí)法、越權(quán)執(zhí)法、濫用自由裁量權(quán)等情況，不僅產(chǎn)生了復(fù)議、敗訴的危險(xiǎn)，對(duì)煙草行業(yè)的形象也造成了不可估量的負(fù)面情形。

2.2法律意識(shí)淡。在執(zhí)法過程中缺乏工作責(zé)任心，偷工減料，如：在執(zhí)法過程中不按規(guī)定出示證件，表明身份，不向當(dāng)事人告知其權(quán)利等，這些看似無所謂，但往往這些“無所謂”是引發(fā)執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的“導(dǎo)火線”。

2.3專業(yè)不到位。法律是專業(yè)性比較強(qiáng)的學(xué)科，我們的專賣隊(duì)伍受過長(zhǎng)期法律教育的占少數(shù)，部分專賣執(zhí)法人員在面對(duì)市場(chǎng)新情況時(shí)不敢檢查，怕出現(xiàn)定性不準(zhǔn)確、適用法律錯(cuò)誤等現(xiàn)象，引發(fā)不作為的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)我們?nèi)粘５呐嘤?xùn)也存在著重考試，輕實(shí)踐的現(xiàn)象，這在很大程度上影響了專賣隊(duì)伍法律素養(yǎng)的整體提升。

3.市場(chǎng)檢查中法律風(fēng)險(xiǎn)的防控措施

3.1注重法治思維。工欲善其事必先利其器，我們進(jìn)行法律法規(guī)培訓(xùn)的目的是要讓全體干部職工中形成法治思維，要把運(yùn)用法治思維和法治方式解決問題作為政治責(zé)任、自覺追求，使合不合法、守不守程序作為常用語，堅(jiān)決做任何事情都要從法律的角度去分析，去思考，按照法律規(guī)定去推進(jìn)、去落實(shí)，用法律標(biāo)尺來衡量自己的行為。

3.2注重法治程序。法律是最為重視程序的思維方式，要通過程序?qū)崿F(xiàn)正義，法律程序告訴我們先做什么后做什么怎么做。煙草部門應(yīng)當(dāng)切實(shí)強(qiáng)化程序意識(shí)，確保程序合法公正，堅(jiān)決糾正重實(shí)體輕程序，重結(jié)果輕過程的錯(cuò)誤觀點(diǎn)和做法，要將程序公正的要求落實(shí)到煙草專賣行政執(zhí)法的全過程，切實(shí)防范因程序違法而形成的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如我們?cè)陂_展市場(chǎng)檢查時(shí)做好我們的規(guī)定動(dòng)作，規(guī)范市場(chǎng)檢查流程，必要步驟無遺，非法步驟不增，嚴(yán)格執(zhí)行《行政許可法》、《行政處罰法》《行政處罰程序規(guī)定》等法律法規(guī)的時(shí)限要求，在此基礎(chǔ)上提高行政效率，真正做到既慎重又高效。

3.3注重證據(jù)固定。司法公正應(yīng)當(dāng)是包括程序公正和實(shí)體公正兩個(gè)方面，兩者相互依存，不可偏廢，強(qiáng)調(diào)程序公正，不是意味著放棄對(duì)實(shí)體公正的追求，不能只求過程不重結(jié)果。市場(chǎng)檢查過程中，專賣人員對(duì)各類違法案件需要采集固定哪些證據(jù)、如果形成證據(jù)鏈存在把握不準(zhǔn)的情況，可能會(huì)造成隨意性大、證據(jù)收集混亂、內(nèi)容證明力低等問題，從而引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)。

3.4注重安全防范?；鶎訄?zhí)法人員是煙草專賣行政主管部門與零售戶直接接觸的一線人員，時(shí)刻代表著煙草部門的形象，作為執(zhí)法人員要注重每一個(gè)執(zhí)法細(xì)節(jié)，觀眼神、聽話音、辨臉色、看動(dòng)作、找賬本、盯疑物，加強(qiáng)執(zhí)法細(xì)節(jié)管理，盡量避免接觸當(dāng)事人的現(xiàn)金和執(zhí)法活動(dòng)無關(guān)的財(cái)物，避免簡(jiǎn)單、粗暴的檢查方式，特別是檢查的全過程需要有當(dāng)事人或者見證人在場(chǎng)。在做好自身工作的同時(shí)，還需要注重自我保護(hù)，不可圖一時(shí)之氣，爭(zhēng)一時(shí)之理。安全防范工作可以從以下三個(gè)方面實(shí)行，一是重視證據(jù)采集，充分利用執(zhí)法記錄儀完整真實(shí)記錄執(zhí)法現(xiàn)場(chǎng)，二是加強(qiáng)預(yù)案演練，按照全面全員全程的原則，從崗位職責(zé)和業(yè)務(wù)流程兩條主線排查風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)排查的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分類，形成法律風(fēng)險(xiǎn)清單，在平時(shí)的工作中模擬各種場(chǎng)景，重視日常風(fēng)險(xiǎn)預(yù)案演練，三是培養(yǎng)應(yīng)急處理能力，對(duì)于危及生命、財(cái)產(chǎn)安全的情況下要及時(shí)尋求公安機(jī)關(guān)的幫助。

當(dāng)前，推進(jìn)法治煙草建設(shè)是適應(yīng)外部環(huán)境、保持行業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的必然選擇，在這個(gè)過程中如何有效防控法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生尤為重要，因此煙草行業(yè)應(yīng)當(dāng)建立和完善法律風(fēng)險(xiǎn)防控體系，采取積極措施，把一切活動(dòng)納入法治化的軌道，從而最大限度降低風(fēng)險(xiǎn)帶來的損失，提高行業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，實(shí)現(xiàn)煙草行業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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作者簡(jiǎn)介：

李曉雨，（1984-），女，漢族，山東省濰坊市人，本科學(xué)位，單位：濰坊市寒亭區(qū)煙草專賣局。

（作者單位：濰坊市寒亭區(qū)煙草專賣局）