姜定旺 李婉瑩 黃慧林

一、我國商事登記制度的現(xiàn)狀

從目前來看，我國在商事登記方面的改革取得了一定的成效，但是由于“先天不足”和“后天失調(diào)”，在市場經(jīng)濟發(fā)展不斷深化的影響下，改革中存在的不足也逐漸凸顯，主要表現(xiàn)在以下幾點：

（一）、現(xiàn)存法律法規(guī)存在滯后性，缺乏統(tǒng)一的登記依據(jù)和監(jiān)管程序

由于立法方面的漏洞，致使法律的修改和制定并不能完全與商事登記制度改革同步，存在著現(xiàn)實行為與法律引導無法對接的“一對多”、“多對一”甚至無法可依的現(xiàn)象。由于“無法可依”、獨立多樣登記法規(guī)等立法原因的存在，使得不同類型的企業(yè)都有著自身獨立的登記立法、不同責任形式和不同的登記審批程序，使得商主體在進入市場前就出現(xiàn)了很大的差異性，商事登記制度改革由此出現(xiàn)較大的監(jiān)管困難甚至監(jiān)管盲區(qū)。例如，依據(jù)新《公司注冊資本管理規(guī)定》中第十五、十六、十七條的規(guī)定，“兩虛一逃跑”，不再適用所有公司，公司虛報注冊資本和股東虛假出資、股東抽逃出資的三種違法行為僅僅適用于實行注冊資本實繳登記制的公司。而在現(xiàn)行《公司法》第一百九十八、一百九十九、兩百條尚未修訂的情況下，對于當前已經(jīng)實繳公司的“兩虛一逃”案件，應當如何進行處罰裁量則成為新的問題。由此可見，市場準入門檻高低不平，等于是阻礙了市場準入制度的發(fā)展與完善，同時也違反了市場競爭的公平性原則。

（二）、商事登記的社會公示制度不完善，缺乏良好的公開性和透明性

商事登記的主要目的之一，就是對信息進行公示，維護交易安全。但計劃經(jīng)濟時代形成的“官本位”…思想使得我國商事登記機關(guān)始終不能自覺接受公眾的監(jiān)督，從而導致商事登記公示制度的不成熟。一方面，商事登記公示功能的發(fā)揮受限于營業(yè)執(zhí)照等靜態(tài)信息，信息公示系統(tǒng)缺乏更新和維護，使得商事登記制度改革后網(wǎng)絡(luò)信息化監(jiān)督的具體實施止步于信息的滯后性。比如有些公司公示信息過期失效，但登記平臺并未對其進行權(quán)利限制和取締。登記信息的重復和缺失給監(jiān)管部門的工作造成困難。另一方面，缺乏對于具體登記過程的有效監(jiān)管。部分商事登記機關(guān)在對商主體的登記申請進行審查時，沒有對審查人員的資格、工作進展、審查流程等具體登記全過程進行公示，社會公眾能夠看到的，只有企業(yè)的登記申報文件、變更事項等靜態(tài)信息，使得相應的公開規(guī)定并沒有得到充分的貫徹落實。同時，在公示途徑方面，以公告為主，分為開業(yè)登記公告、名稱變更公告和注銷登記公告，而忽視了其他的公示形式。公眾監(jiān)督的缺失給暗箱操作的增加制造機會，不僅滋生了貪污腐敗問題，也影響到政府的權(quán)威。

二、對商事登記制度改革現(xiàn)存問題的建議

1、簡化行政審批程序

行政機關(guān)是國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)，主要負責制定相關(guān)政策法規(guī)，指導和監(jiān)管所屬各部門、企事業(yè)單位、社會團體的行政活動。要根據(jù)《行政許可法》的相關(guān)規(guī)定，對違背行政許可權(quán)的前置審批項目進行清理，杜絕違規(guī)項目的出現(xiàn)，使行政審批與注冊登記事務適當分離。，避免行政機關(guān)的權(quán)力僭越。另外，合理設(shè)置前置審批事項，對那些可以由商主體自主決定或者市場自行調(diào)節(jié)的前置審批，應當予以取締，尊重商主體的自主經(jīng)營權(quán)及市場自主調(diào)節(jié)功能，避免干預過度明確商事登記行為的民事責任，如因登記人員的工作失誤造成當事人的經(jīng)濟損失，則登記機關(guān)應承擔相應的民事責任;明確商事登記人員的刑事責任，如對于工作人員在辦理登記或?qū)彶闀r謀取私利，明確商事登記行為的行政責任，簡便的審批程序、明確的職能分工和權(quán)責界限有利于提高行政效率，優(yōu)化服務這也是深圳“三證合一”的實踐經(jīng)驗，就是為的是提高市場準入效率。明確規(guī)范的法律規(guī)定是執(zhí)法部門正確行使監(jiān)管權(quán)力的前提，法律應當清晰具體到商事主體登記進行監(jiān)管的法定主體、權(quán)利界限、法律責任等方面，對于有關(guān)部門的執(zhí)法活動要做出解釋和規(guī)定，明確職責和義務才能為深化商事登記制度改革清除障礙。商事登記改革并不是單一部門和法律的進步，在明確指向的前提下還應打破壁壘，各部門聯(lián)合執(zhí)法。保障監(jiān)管的條件下開展多方聯(lián)動，提升執(zhí)法效率。

2、完善公示制度

目前，商事登記的內(nèi)容還不夠明確，公示信息應是所有社會公眾都能享有的，對于《公司法》第六條中規(guī)定的公眾知情權(quán)，公示登記事項既然是公開的，那就相應的應當廢除《企業(yè)登記檔案資料查詢辦法》中對于查詢?nèi)藛T資格和查詢內(nèi)容等限制條款。公示途徑和方式還需進一步多樣化而非單純的公告，登記簿的閱覽、復制權(quán)也可作為公示的途徑之一，保證社會公眾享有完整的查詢權(quán)。對于商事登記信息，要加快IT化步伐，實現(xiàn)動態(tài)更新、靜態(tài)公示相結(jié)合，打破不同部門間的信息壁壘。保證信息同步性和時效性，督促企業(yè)和監(jiān)管部門及時跟進公示信息和登記證照。當然，公示的同時并不意味著放棄對企業(yè)核心信息的保密，查詢手續(xù)仍然需要一定的限制。

結(jié)束語

商事登記是商法的重要組成部分，也是商法中典型的滲透著公法因素的私法行為。在社會主義市場經(jīng)濟飛速發(fā)展的影響下，應當盡量給予商主體自由經(jīng)營權(quán)，保障商主體正當營利，逐步地減少對商主體各方面的管制，加強商事公示和政府服務職能，完善企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，真正地實現(xiàn)商法“企業(yè)本位”、“營業(yè)自由”的內(nèi)在價值，促進交易便捷與交易安全平衡發(fā)展的實現(xiàn)。