高紅梅

2019年6月，為進(jìn)一步暢通市場主體退出渠道，降低市場主體退出成本，激發(fā)市場主體競爭活力，完善優(yōu)勝劣汰的市場機(jī)制，推動經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展，國家發(fā)展改革委員會、最高人民法院等13個部門聯(lián)合印發(fā)《加快完善市場主體退出制度改革方案》，完善破產(chǎn)法律制度明列其中。作為市場主體退出的主要方式之一，企業(yè)破產(chǎn)的啟動和法院審理程序?qū)颖憬?、簡化。破除“談破色變”后，在新的破產(chǎn)理念下，破產(chǎn)機(jī)制的保護(hù)作用將可充分展現(xiàn)，通過破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算、重組再生、退出市場應(yīng)該成為許多陷入經(jīng)營困境、面臨債務(wù)危機(jī)企業(yè)的共同選擇。同時，不可否認(rèn)，企業(yè)破產(chǎn)會牽一發(fā)而動全身，債權(quán)人、投資人、被投資人等破產(chǎn)企業(yè)利益相關(guān)方需要對公司治理領(lǐng)域的風(fēng)險進(jìn)行預(yù)判和防控。

優(yōu)勝劣汰，企業(yè)破產(chǎn)是商業(yè)社會的正?，F(xiàn)象

優(yōu)勝劣汰是市場在資源配置中起決定性作用的體現(xiàn)，在新經(jīng)濟(jì)時代，各種新業(yè)態(tài)不斷出現(xiàn)，市場主體自由進(jìn)出可以激發(fā)創(chuàng)新動力。近年，政府不斷放松市場主體準(zhǔn)入管制，從改革注冊資本制度、簡化注冊程序方面降低市場主體的注冊門檻，市場主體退出機(jī)制改革也取得了進(jìn)展。競爭是商業(yè)社會的基本法則，成功者生存并發(fā)展強(qiáng)大，失敗者退場。避免失敗，是每一個市場主體必須努力進(jìn)步的動力。淘汰，看似殘酷，實(shí)際上具有強(qiáng)大的激勵作用。市場經(jīng)濟(jì)正是通過公平競爭的優(yōu)勝劣汰機(jī)制激勵市場主體不斷創(chuàng)新技術(shù)、完善管理、提升服務(wù)，推進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展。所以，市場主體在市場競爭中失利以至破產(chǎn)，是健康商業(yè)環(huán)境中的正?，F(xiàn)象。自2007年6月1日施行的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，建立了破產(chǎn)重整、破產(chǎn)和解、破產(chǎn)清算制度，使許多不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的企業(yè)法人，以規(guī)范的司法程序公平地清理債權(quán)債務(wù)后退出市場。也有許多陷入經(jīng)營困境、但尚存生機(jī)的企業(yè)通過破產(chǎn)重整制度、破產(chǎn)和解制度重新再生。

從近年的司法案例年度大數(shù)據(jù)看，法院審結(jié)和新收的企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量總體呈上升趨勢。據(jù)最高人民法院發(fā)布的破產(chǎn)審判工作情況和優(yōu)化營商環(huán)境司法解釋信息顯示，2017年，全國法院新收企業(yè)破產(chǎn)申請審查、破產(chǎn)案件同比上升68.4%，審結(jié)案件同比上升73.7%;2018年，全國法院新收強(qiáng)制清算與破產(chǎn)類案件18823件，同比增長97.3%，審結(jié)11669件，同比增長86.5%。

2018年全國法院強(qiáng)制清算與破產(chǎn)類案件情況

注：數(shù)據(jù)來源于2019年3月28日最高人民法院優(yōu)化營商環(huán)境兩個司法解釋新聞發(fā)布會

從所有制形式、分布地區(qū)、公司類型等維度分析破產(chǎn)企業(yè)的覆蓋面，我們會發(fā)現(xiàn)，企業(yè)破產(chǎn)已經(jīng)逐漸成為新商業(yè)時代的常態(tài)。第一，從所有制形式方面。近年企業(yè)破產(chǎn)遵循市場化規(guī)律和法治化程序，按照市場優(yōu)勝劣汰的規(guī)律，經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況差的國有、民營企業(yè)都有進(jìn)入破產(chǎn)行列的。從2018年上海法院破產(chǎn)案件情況大數(shù)據(jù)深度分析報告中可見，上海自2007年6月《中華人民共和國破產(chǎn)法》施行至2018年6月的11年間共審結(jié)破產(chǎn)案件450件，其中涉及國有企業(yè)112家，涉及中央企業(yè)3家。

2007年6月至2018年6月上海法院破產(chǎn)案件債務(wù)人性質(zhì)情況

注：數(shù)據(jù)來源于上海法院破產(chǎn)案件情況大數(shù)據(jù)深度分析報告

截至2018年底，廣東省1109家進(jìn)入破產(chǎn)和強(qiáng)制清算程序“僵尸企業(yè)”中省屬企業(yè)391家。第二，從分布地區(qū)方面。雖然各地區(qū)企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量分布不均衡，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平比較高，經(jīng)濟(jì)增長速度高的地區(qū)破產(chǎn)案件數(shù)量相對大，如：2018年，浙江、江蘇、廣東三個省受理的破產(chǎn)類案件數(shù)量約占全國總量的40%。但是，破產(chǎn)案件的地區(qū)覆蓋率非常高，西部地區(qū)的甘肅、青海、西藏等都有破產(chǎn)案件發(fā)生。第三，從公司類型方面。不但非上市公司破產(chǎn)案件數(shù)量呈上升趨勢，也有為數(shù)不少的上市公司破產(chǎn)案件。據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至2018年底，全國法院已受理了50多家上市公司的破產(chǎn)重整申請。上市公司重慶鋼鐵股份有限公司破產(chǎn)重整案入選全國法院審理破產(chǎn)典型案例。2017年，法院受理了首例股票同時在上海證券交易所和香港聯(lián)合交易所掛牌交易、“A+H”股上市公司重慶鋼鐵股份有限公司重整案，成功推動涉及資產(chǎn)及債務(wù)規(guī)模最大的重整計劃順利執(zhí)行。

多元驅(qū)動，企業(yè)破產(chǎn)常態(tài)化非一方之力

企業(yè)破產(chǎn)進(jìn)入常態(tài)化階段非因一方之力，是法律、觀念、經(jīng)濟(jì)、監(jiān)管等多元驅(qū)動因素共同發(fā)力的結(jié)果。

其一，破產(chǎn)案件司法程序改革。近年，司法部門從設(shè)置審判機(jī)構(gòu)、提高審判效率等方面積極營造穩(wěn)定、公平、透明的營商環(huán)境。自2014年11月最高人民法院啟動破產(chǎn)案件審理方式改革試點(diǎn)工作，截至2018年底，全國法院已經(jīng)設(shè)立了98家清算與破產(chǎn)審判庭。2019年初，深圳、北京、上海又設(shè)立了破產(chǎn)法庭。破產(chǎn)案件審判工作專業(yè)化、高效率無疑會提高利益相關(guān)方對法治化破產(chǎn)的信賴，成為破產(chǎn)案例上升的一個重要驅(qū)動因素。此外，最高人民法院推動的破產(chǎn)案件流程信息化，也極大提高了破產(chǎn)案件辦理程序的透明度，提高了破產(chǎn)案件司法效率。2016年8月1日最高人民法院開通運(yùn)行“全國企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息網(wǎng)”，建立了全國企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息互聯(lián)網(wǎng)、企業(yè)破產(chǎn)案件法官工作平臺、破產(chǎn)管理人工作平臺三個板塊。按照案件流程全公開原則，對破產(chǎn)案件各類信息分級發(fā)布，投資人可以便捷地獲得債務(wù)人企業(yè)的信息情況，債權(quán)人、債務(wù)人、出資人等相關(guān)主體可以預(yù)約立案、申報債權(quán)、提交異議申請、參與債權(quán)人會議并進(jìn)行表決等活動。2018年北京市高級人民法院建立了破產(chǎn)案件快速審理程序，規(guī)定債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、債務(wù)人財產(chǎn)狀況清楚的簡單破產(chǎn)案件，可以適用快速審理;執(zhí)行部門查無財產(chǎn)的執(zhí)行移送破產(chǎn)審查案件應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用快速審理。

其二，政府推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革是近年政府經(jīng)濟(jì)工作的主線，在經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整過程中，煤化工、鋼鐵等產(chǎn)能過剩行業(yè)經(jīng)歷了淘汰落后、去產(chǎn)能的洗禮，一批經(jīng)營效率低、財務(wù)狀況差的企業(yè)進(jìn)行了破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算。如：重慶鋼鐵股份有限公司、東北特殊鋼集團(tuán)有限公司、撫順特殊鋼股份有限公司等進(jìn)行了破產(chǎn)重整;海南省石碌鋼鐵廠、西林鋼鐵集團(tuán)有限公司、重慶鋼鐵股份有限公司、柳州化工股份有限公司等進(jìn)入了破產(chǎn)清算。2019年1月，河北省保定市中級人民法院受理了上市公司大唐發(fā)電的控股子公司大唐保定華源熱電有限責(zé)任公司破產(chǎn)清算。此外，政府引導(dǎo)采取破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算方式處置國有企業(yè)中的“僵尸企業(yè)”，使名存實(shí)亡的“僵尸企業(yè)”從實(shí)質(zhì)死亡走向破產(chǎn)，也是近年企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量增加的原因之一。國家發(fā)展改革委等11個部門2018年印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步做好“僵尸企業(yè)”及去產(chǎn)能企業(yè)債務(wù)處置工作的通知》，要求各級地方人民政府、國有資產(chǎn)管理部門確定“僵尸企業(yè)”名單，2020年底前完成處置工作，符合破產(chǎn)重整條件的，積極推進(jìn)進(jìn)入破產(chǎn)重整程序，限期形成破產(chǎn)重整計劃草案，符合破產(chǎn)清算的堅決破產(chǎn)清算。截至2018年底，僅廣東省已有1109家“僵尸企業(yè)”進(jìn)入破產(chǎn)和強(qiáng)制清算程序，949家“僵尸企業(yè)”破產(chǎn)。2019年2月，北京破產(chǎn)法庭成立后裁定受理的第一件破產(chǎn)清算案，即為停止經(jīng)營數(shù)年的“僵尸企業(yè)”中國航空機(jī)載設(shè)備總公司破產(chǎn)清算。

其三，新經(jīng)濟(jì)時代，部分新興行業(yè)的生命周期趨短。在鼓勵創(chuàng)新和企業(yè)準(zhǔn)入門檻降低的情況下，市場主體活力增強(qiáng)，許多新技術(shù)、新興商業(yè)模式快速出現(xiàn)。但是，并不是所有的新技術(shù)、新興商業(yè)模式都能取得市場成功。一些新興行業(yè)如雨后春筍般涌現(xiàn)，但卻稍縱即逝。與傳統(tǒng)制造業(yè)相比，近年的新興行業(yè)生命周期趨短?？焖僬Q生，快速衰落，成為許多新創(chuàng)企業(yè)的共同命運(yùn)。同時，創(chuàng)新文化也促進(jìn)著新的技術(shù)、新商業(yè)模式不斷地進(jìn)入市場，加速了一些行業(yè)、企業(yè)的新陳代謝速度。如共享單車，自2014年萌芽，到多家共享單車企業(yè)陷入財務(wù)危機(jī)、停止運(yùn)營大約只有4年，其中悟空單車僅僅維持了5個月。2018年3月，廣州市中級人民法院裁定受理小鳴單車個人用戶作為債權(quán)人申請的小鳴單車運(yùn)營方廣州悅騎信息科技有限公司破產(chǎn)清算。廣州悅騎信息科技有限公司成立于2016年7月，自成立進(jìn)入破產(chǎn)清算不足2年。一些新型金融企業(yè)也在短短幾年經(jīng)歷了大起大落的發(fā)展歷程，據(jù)2018年上海法院破產(chǎn)案件情況大數(shù)據(jù)深度分析報告顯示，上海法院審理的破產(chǎn)金融業(yè)企業(yè)平均存活時間僅為5.6年。

其四，“談破色變”的企業(yè)破產(chǎn)觀念改變。營商環(huán)境是國家、地區(qū)、城市的核心競爭力，良好的營商環(huán)境可以全面保護(hù)市場主體權(quán)益和自由，激發(fā)市場活力，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。世界銀行《2019營商環(huán)境報告》選取了覆蓋影響企業(yè)生命周期的11個領(lǐng)域的監(jiān)管法規(guī)，包括開辦企業(yè)、辦理施工許可證、獲得電力、登記財產(chǎn)、獲得信貸、保護(hù)少數(shù)投資者、納稅、跨境貿(mào)易、執(zhí)行合同、辦理破產(chǎn)和勞動力市場監(jiān)管，對全球190個經(jīng)濟(jì)體的營商便利度進(jìn)行了排名。辦理破產(chǎn)被列為主要指標(biāo)之一，報告顯示，辦理破產(chǎn)在11個指標(biāo)中平均分?jǐn)?shù)最低，成為全球最具挑戰(zhàn)的問題，許多經(jīng)濟(jì)體在努力改革和發(fā)展破產(chǎn)監(jiān)管框架。在上述報告中，中國開辦企業(yè)天數(shù)為8.6天，指標(biāo)得分93.52，排名第28位。但是，辦理破產(chǎn)天數(shù)為1.7年，指標(biāo)得分僅有55.82，排名第61位，明顯低于營商便利度總排名第46位。在辦理破產(chǎn)方面排名第1的日本，辦理破產(chǎn)的天數(shù)為 0.6年。隨著商業(yè)國際化的深入發(fā)展，國內(nèi)關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)的觀念逐漸改變，政府部門、市場主體認(rèn)同了企業(yè)破產(chǎn)天數(shù)、破產(chǎn)成本等是評價營商環(huán)境優(yōu)劣的重要指標(biāo)。企業(yè)破產(chǎn)是市場經(jīng)濟(jì)體系下商業(yè)社會的正常現(xiàn)象，這一新的商業(yè)認(rèn)知正在深入人心。

主動而為，防控公司治理的系統(tǒng)化風(fēng)險

市場經(jīng)濟(jì)是合作經(jīng)濟(jì)，現(xiàn)代商業(yè)社會里，沒有可以孤立存在的市場主體，股權(quán)融資、債權(quán)融資、商品或服務(wù)交易等等商業(yè)活動都是與其它市場主體交互完成的。與“僵而不破”相比，已達(dá)破產(chǎn)條件的企業(yè)實(shí)行破產(chǎn)，清理好債權(quán)債務(wù)關(guān)系，有利于破產(chǎn)人，也有利于債權(quán)人，還可以真實(shí)還原股東等利益相關(guān)方的財務(wù)狀況，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)秩序良好運(yùn)行。在企業(yè)破產(chǎn)常態(tài)化時代，不僅需要厘清破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)并依法合理分配，更要關(guān)注涉及投資人、債權(quán)人、債務(wù)人、員工、被投資人等各方利益相關(guān)者的權(quán)益問題。如何防范和化解各利益相關(guān)主體破產(chǎn)帶來的系統(tǒng)化風(fēng)險，是公司治理過程中的新課題。

其一，債務(wù)人破產(chǎn)。《中華人民共和國破產(chǎn)法》規(guī)定：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。盡管在一些破產(chǎn)案件中，債權(quán)人可以主動啟動破產(chǎn)程序，但是仍然有必要注意，債務(wù)人破產(chǎn)會對債權(quán)人的應(yīng)收賬款、利潤、經(jīng)營成果等財務(wù)指標(biāo)產(chǎn)生非常廣泛的直接影響，應(yīng)該全面評估、預(yù)判債務(wù)人破產(chǎn)給公司帶來的公司治理風(fēng)險，并有效控制。

具體來說，在債務(wù)人破產(chǎn)前，債權(quán)人的應(yīng)收賬款按實(shí)際應(yīng)收金額列示，債權(quán)人資不抵債以致破產(chǎn)，債權(quán)人的應(yīng)收賬款必然不能全額清收，將發(fā)生減損。在會計處理上，沒有計提壞賬準(zhǔn)備的應(yīng)收賬款損失影響當(dāng)期損益，財務(wù)報表中的資產(chǎn)金額也會相應(yīng)降低。公司需要關(guān)注債務(wù)人破產(chǎn)帶來的應(yīng)收賬款、利潤、經(jīng)營成果、資產(chǎn)等財務(wù)指標(biāo)的變動情況，按照治理規(guī)則向董事會、股東（大）會提交財務(wù)報告、經(jīng)營報告。債務(wù)人破產(chǎn)時，債權(quán)人如為上市公司，還會面臨更大的信息披露風(fēng)險，需要加強(qiáng)防控。例如：如果上市公司因債務(wù)人破產(chǎn)，債權(quán)人發(fā)生重大虧損或重大損失，屬于《上市公司信息披露管理辦法》的重大事件，應(yīng)編制臨時報告立即進(jìn)行信息披露，否則會構(gòu)成信息披露違規(guī);如果預(yù)計債務(wù)人破產(chǎn)會使公司業(yè)績發(fā)生虧損，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行業(yè)績預(yù)告。

其二，投資人破產(chǎn)。投資人破產(chǎn)會導(dǎo)致被投資人的公司股東、股東結(jié)構(gòu)、股權(quán)比例等公司治理重要事項(xiàng)發(fā)生直接變化。同時，也會通過間接作用，影響董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層人員，甚至?xí)构窘?jīng)營方針和經(jīng)營范圍發(fā)生改變。在破產(chǎn)程序過程中，破產(chǎn)管理人會代替投資人行使參與重大決策和選擇管理者等股東權(quán)利，包括表決選舉董事、監(jiān)事、審議投資計劃等。所以，公司要加強(qiáng)投資者關(guān)系管理，及時根據(jù)投資人破產(chǎn)信息調(diào)整公司治理的具體程序，準(zhǔn)確對接股東權(quán)利行使者，保證公司治理規(guī)則依法正常運(yùn)行。在破產(chǎn)程序結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)破產(chǎn)重整、清算后的投資人狀況，依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理股東名單、股東持股數(shù)、股東持股比例等登記事項(xiàng)的變更手續(xù)。

股東組成公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，投資人破產(chǎn)必然會給上市公司增加更多的公司治理信息披露義務(wù)。公司需要與股東保持密切的信息溝通，及時披露股東破產(chǎn)進(jìn)展及引發(fā)的治理層面變動。比如：投資人破產(chǎn)涉及股東、實(shí)際控制人等發(fā)生重大變化的，應(yīng)當(dāng)依法履行報告、公告義務(wù)，披露權(quán)益變動情況;如實(shí)際控制人有重大變化，引起經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍發(fā)生重大變化，應(yīng)立即披露;持有公司5%以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化，應(yīng)立即披露;股東變化后，公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理等公司治理機(jī)構(gòu)成員發(fā)生變動，應(yīng)立即披露;等等。近年，出現(xiàn)了多件上市公司投資人破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算案例。2016年10月，在上海證券交易所上市的撫順特殊鋼股份有限公司的控股股東東北特殊鋼集團(tuán)有限責(zé)任公司，經(jīng)大連市中級人民法院裁定進(jìn)行重整。此后不足一年間，上市公司撫順特殊鋼股份有限公司就此發(fā)布了近10次公告，披露控股股東重整進(jìn)展、實(shí)際控制人變更等信息。2018年9月起，在深圳證券交易所上市的海南亞太實(shí)業(yè)發(fā)展股份有限公司因第一大股東北京大市投資有限公司被北京市海淀區(qū)人民法院裁定破產(chǎn)清算，先后公告披露了第一大股東股份拍賣、股份終止司法拍賣、破產(chǎn)清算進(jìn)展等信息。

其三，被投資人破產(chǎn)。集團(tuán)化、規(guī)?；?、網(wǎng)絡(luò)化是公司發(fā)展的重要趨勢，大型公司的業(yè)績和規(guī)模通常是由子公司、關(guān)聯(lián)企業(yè)聚合而成的。被投資人破產(chǎn)，對公司的財務(wù)數(shù)據(jù)有多方面影響，必須準(zhǔn)確預(yù)測，事先防范風(fēng)險。通常情況下，被投資人破產(chǎn)，股東單位需調(diào)減公司資產(chǎn)項(xiàng)下相應(yīng)的長期股權(quán)投資價值，并確認(rèn)當(dāng)期投資損益，公司資產(chǎn)指標(biāo)、當(dāng)期經(jīng)營成果會因此發(fā)生變化。如果破產(chǎn)的被投資人是公司的合并報表范圍內(nèi)企業(yè)，那么合并報表范圍內(nèi)的公司數(shù)量將減少，會對公司合并報表的主營業(yè)務(wù)收入、利潤等主要財務(wù)指標(biāo)產(chǎn)生影響。

論及上市公司，被投資人破產(chǎn)，股東可能發(fā)生信息披露內(nèi)容的包括：破產(chǎn)進(jìn)展提示性公告;年度報告、中期報告、季度報告等定期報告中的會計數(shù)據(jù)和財務(wù)指標(biāo)編制口徑，公司基本情況;年度報告中的年度財務(wù)會計報告和審計報告;屬于可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)立即進(jìn)行披露;等等。上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員等公司治理機(jī)構(gòu)成員應(yīng)當(dāng)關(guān)注被投資人破產(chǎn)信息，保證定期報告、臨時報告在規(guī)定期限內(nèi)披露，配合公司及其他信息披露義務(wù)人履行信息披露義務(wù)，避免信息披露違規(guī)。長春長生生物科技有限責(zé)任公司破產(chǎn)案充分顯現(xiàn)了被投資人破產(chǎn)給股東帶來的公司治理風(fēng)險。長春長生生物科技有限責(zé)任公司系在深圳交易所上市的長生生物科技股份有限公司的主要子公司，2018年，因違反《中華人民共和國藥品管理法》《藥品生產(chǎn)企業(yè)質(zhì)量管理規(guī)范》等法律法規(guī)，在生產(chǎn)凍干人用狂犬病疫苗過程中有記錄造假行為，受到吊銷藥品生產(chǎn)許可證、罰款等行政處罰。2019年6月27日，經(jīng)債權(quán)人廣東省疾病預(yù)防控制中心、交通銀行股份有限公司吉林省分行、長春市南湖集團(tuán)有限公司、長春宏日新能源有限責(zé)任公司申請，由于已處于停產(chǎn)狀態(tài)、明顯缺乏清償債務(wù)能力，吉林省長春市中級人民法院裁定受理長春長生生物科技有限責(zé)任公司破產(chǎn)清算。日前，長生生物科技股份有限公司暫停上市期間因未能按期披露2018年年度報告和2019年第一季度季度報告被證券監(jiān)管部門調(diào)查，并被深圳證券交易所給予公開譴責(zé)處分。