寄曉慧

摘要：物資、服務(wù)采購是企業(yè)經(jīng)營活動的重要內(nèi)容。加強采購合同的風險防控尤為重要。法律風險是企業(yè)各種經(jīng)營風險的一種，站在采購的角度，僅圍繞合同的準備、訂立、履行三個階段可能出現(xiàn)的各種風險分別提出了相應的防控建議。

關(guān)鍵詞： 合同;合同訂立;履約;防控建議

采購工作是生產(chǎn)、服務(wù)等企業(yè)日常工作中的一項常項但重要的工作，常項工作就容易忽略風險的存在，習慣性的工作思維及方式也是隱蔽的風險點，在一項采購工作從啟動到履行結(jié)束每一環(huán)節(jié)的風險把控是十分必要工作，也是從業(yè)人員增強風險意識過程。本文通過采購業(yè)務(wù)合同簽訂流程，梳理了各個環(huán)節(jié)可能產(chǎn)生的法律風險，圍繞物資采購合同的合同談判、合同訂立、合同履行三個階段提出了防控建議。

1.合同準備前期階段的法律風險防控

采購的起步關(guān)鍵在于供應商的選擇，合理選擇供應商不僅能降低企業(yè)成本還能降低法律風險發(fā)生的概率，即使在出現(xiàn)法律風險時也能提高雙方妥善解決的可能性。

1.1供應商主體的資格審查

（1）供應商資質(zhì)審核。物資采購的供應商一般都是獨立法人，其主體資格以工商行政管理部門核準登記為準，并且要對是否有吊銷、違法登記等信息進行核查。

（2）供應商經(jīng)營范圍和資質(zhì)證書審核。經(jīng)營范圍嚴格依據(jù)營業(yè)執(zhí)照登記，并且在簽訂合同準備階段要調(diào)研清楚項目實施需要的營業(yè)范圍，對于一些銷售特許或限制性經(jīng)營物資的，供應商應相關(guān)行政機關(guān)的許可，在這類供應商審查時需注意許可的真實性及有效期。

1.2供應商履約能力

供應商的履約能力是采購人關(guān)心的主要問題，可以說大部分履行問題都源于履約能力。在履約能力方面，在合同簽訂的準備階段，我們可以從以下幾方面考察供應商：

（1）資信審查。在注冊資金大的一般相對生產(chǎn)經(jīng)營能力較強，但要根據(jù)項目的實際情況。財務(wù)狀況也是對供應商考察的一個重要方面，如大宗、周期長的物資采購、供應還應進行適時的實地考察，盡量選擇可靠的供應商。

（2）信譽審查。對有過不當履約或者經(jīng)營情況不良引起的履約行為產(chǎn)生糾紛的，法院一般都會有相應的判決或者工商行政部門有相應的登記，或者是在行業(yè)內(nèi)口碑等情況不好，這種供應商的再次違約風險很大，在選擇的時候一定要慎之又慎。

（3）履約能力。供應商的履約能力一般體現(xiàn)在資金及生產(chǎn)、排產(chǎn)能力，能不能保證按期保質(zhì)保量地完成合同規(guī)定的標的，在前期就要對供應的生產(chǎn)能力進行考察，減少法律風險產(chǎn)生。

2.合同訂立階段的法律風險防控

合同的實質(zhì)在于雙方的合意的真實，真實意思的基礎(chǔ)能有效避免法律糾紛。但在合同簽訂之前的深度調(diào)研也是避免法律風險的重要方面，如果約定出現(xiàn)歧義，或者沒有表達清楚，則增大了法律風險。

2.1標的物和價款

（1）標的物名稱。標的物必須是全稱、標準的，如果是簡稱則可能是兩個不同的標的物，在標的物名稱的文字表達上一定要確定，以所需物品國標或者行標為準，允許的情況下可以配合圖片來做區(qū)別。

（2）標的物描述。標的物的生產(chǎn)廠家、規(guī)格、品種、材質(zhì)約定不明確的，在執(zhí)行過程中如果與供應商發(fā)生糾紛，應在合同中對采購的標的物進行清楚明確的描述，避免在執(zhí)行中扯皮。

（3）標的物數(shù)量。標的物的數(shù)量、單位及計量的方式如果錯誤，很容易影響合同總價，而且在后期履約驗收時，很容易造成歧義，對于標的物可以清楚明確描述數(shù)量的必須描述清楚，但對于一些標的物應允許合理的誤差。

（4）標的物質(zhì)量。標的物的質(zhì)量約定不明確，容易在采購驗收環(huán)節(jié)產(chǎn)生法律風險，在約定質(zhì)量條款的時候應參考國家、行業(yè)標準，如果采購的標的物比國家、行業(yè)標準更高，則在相應的基礎(chǔ)進行修改，并在合同中附相關(guān)技術(shù)條款。

（5）價款描述。價款的描述必須寫清包含項目實施的那些費用，避免在項目實施過程中雙方的過程中的一些費用產(chǎn)生理解不一致。而且必須附項目詳細的價格清單。

（6）稅（費）和履行費用。價款是否是含稅，及稅率發(fā)生變化怎么處理，都盡量的約定。

2.2交付、驗收和付款

（1）交付時間。交付時間是合同關(guān)鍵的一點，如果沒有明確約定，則可能發(fā)生對方延遲供貨或者提前供貨，這樣都會對采購人造成不必要的損失，也會增加倉儲、運輸成本。

（2）交付地點。交付地點對于雙方來說都可影響采購成本，如果未進行明確的約定，則可能發(fā)生合同糾紛，如約定明確則可降低物資采購運輸、驗收成本，也避免了在運輸途中貨物滅失的風險。

（3）交付和運輸方式。如果約定不明，供貨商會選擇有利于自己的方式交貨，但有利于供貨商的不一定對采購人有利，則可能出現(xiàn)法律風險。

（4）檢驗期間。約定不明的、存在物資采購方提出的異議超過數(shù)質(zhì)量合理檢驗期，法院不予采信的法律風險。應在合同文本中根據(jù)標的物特性，在驗收條款中明確約定合理的檢驗期間。

（5）驗收方法。怎樣驗收是關(guān)系到供貨商供應產(chǎn)品是否合格的關(guān)鍵，明確的驗收方法是對雙方權(quán)益的保障。

（6）驗收爭議解決機制。應在合同中明確約定發(fā)生爭議以后的處理方式，如果約定不明，則可能發(fā)生分歧。必須清楚明確，避免模糊描述。

（7）驗收不合格的后果。驗收不合格的處理，也是對合同履行結(jié)果的一種補救途徑，如果未明確約定，則可能存在無法追究供應商違約責任的風險。

（8）質(zhì)量保證期。未約定或約定不明的，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題時存在無法順利要求供應商履行質(zhì)量保證義務(wù)的法律風險。而且在物資采購合同中，物資的質(zhì)保是成本增高或降低的以關(guān)鍵因素，也是雙方比較注意的一點，所以在物資采購合同條款約定明確質(zhì)保期是必需的條款。

2.3違約責任

違約責任是合同發(fā)生爭議后的一種救濟，約定不明，對雙方來說都存在法律風險。違約責任的范圍、類型、計算方式等根據(jù)合同的性質(zhì)和采購貨物的性質(zhì)進行判斷。

如果未約定違約責任計算方式，則可能出現(xiàn)計算過高、過低的情況，應根據(jù)合同類型約定計算方式，并約定違約責任的最高限額。而且在約定違約金的時候要注意是否重復約定。

2.4不可抗力及解除權(quán)

（1）防范不可抗力濫用。不可抗力法律有明確的規(guī)定，即使這樣，也應該結(jié)合項目實際對不可抗力的定義及范圍盡量明確，并可列舉排除事件，同時對不可抗力造成的后果解決措施進行明確，以免造成不必要的損失。

（2）單方變更和解除權(quán)。單方變更和解除權(quán)對合同雙方來說都比較重要，在合同不能或者一方履約條件變化的時候，單方解除就顯得尤為重要，在訂立合同時，雙方都要考慮到在什么情況下行使變更或者解除權(quán)，盡量對情況進行列舉，以減少情況變更下的損失。

2.5爭議解決方式

爭議解決方式應根據(jù)簽約背景、合同性質(zhì)和司法環(huán)境，明確選擇物資采購方應訴成本小，且可能得到公正裁判的爭議解決方式，仲裁方式解決訴訟方式解決爭議。

2.6合同成立生效

合同成立和生效是兩個不同的概念，一般情況下自雙方簽字蓋章之日合同成立也就生效，但是也可以在合同中約定當某一條件成熟后合同生效，而該合同成立時間是雙方簽字蓋章之日。在合同中表明簽訂日期是非常重要的。

（1）簽字蓋章人身份。合同上簽字人，必須是相應單位的法定代表人、負責人或授權(quán)范圍內(nèi)的委托代理人。如果是其他人則合同無法產(chǎn)生相應的效力。對于簽字人的身份及變動，采購人應及時掌握、認真審查確保身份一致，并與供應商的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證等相關(guān)證件的記載進行參照核實。

（2）無效印章、騎縫章。合同上加蓋的印章，應是公章或合同專用章，如果加蓋部門印章、個人印章存在合同效力待定、合同無效的法律風險。

3.履行階段的法律風險防控

法律風險防控除了訂立階段，履約階段也是很重要的，訂立階段約定全部是未履約階段不完善所做的準備，履約階段主要從以下方面防控：

（1）供應商履約能力。合同履行期內(nèi)，要對供應商的履約能力密切關(guān)注，如果發(fā)生影響其經(jīng)營的重大事件，應采取對應的措施，避免遭受損失。

（2）合同變更。合同變更是在合同履行過程中，合同約定的條件因為其他因素導致有變化的需要，從合同的形式要件來看合同變更應采取書面形式，及時簽訂補充協(xié)議，按規(guī)定履行相應的會簽程序。并簽字蓋章生效后與原合同具有同等的法律效力。

合同變更包括履行期限變更、收款賬號變更。對于履行期限的變更則可能影響采購人收貨的時間，并且可能產(chǎn)生額外的存儲費用，所以在進行合同變更的時間雙方要綜合考慮、協(xié)商后簽訂協(xié)議。

收款賬號如果不是合同約定的賬號，存在物資采購方支付貨款后供應商否認變更賬號，要求物資采購方再次付款的法律風險。確需變更賬號的，應要求供應商提供加蓋公司公章的書面函件，并妥善保管。

總之，合同法律風險的防控工作是從合同商議訂立到合同履約完畢的整個過程，每一環(huán)節(jié)的疏忽都會造成法律風險的產(chǎn)生，加強法律風險防控意識，根據(jù)具體情況不完善和調(diào)整風險管理制度，才能更好地防范采購合同風險的發(fā)生。