陳志軍

2019年3月2日淩晨，《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票註冊(cè)管理辦法（試行）》和《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法（試行）》正式公佈施行，這是新任證監(jiān)會(huì)主席易會(huì)滿所簽下的第一個(gè)證監(jiān)會(huì)發(fā)佈的紅頭文件。同日，上海證券交易所（下稱「上交所」）正式發(fā)佈實(shí)施《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》（下稱「《科創(chuàng)板上市規(guī)則》」）、《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市審核規(guī)則》等文件，隨著這一系列法律法規(guī)和配套指引的出臺(tái)，科創(chuàng)板規(guī)則正式落地！

實(shí)行註冊(cè)制的科創(chuàng)板較A股主板、創(chuàng)業(yè)板，在股票發(fā)行、上市、交易、資訊披露、退市和投資者保護(hù)等各個(gè)環(huán)節(jié)均有大幅度的創(chuàng)新。其中，允許「同股不同權(quán)」的企業(yè)在科創(chuàng)板上市，可謂眾多創(chuàng)新中最吸睛的亮點(diǎn)之一，這對(duì)於未來(lái)有上市計(jì)畫的科創(chuàng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，無(wú)疑是非常具有吸引力的。下文即通過(guò)五問(wèn)「同股不同權(quán)」，對(duì)這一制度進(jìn)行解讀。

第一問(wèn)：什麼是「同股不同權(quán)」？

「同股不同權(quán)」即表決權(quán)差異安排，《科創(chuàng)板上市規(guī)則》第2.1.4條規(guī)定，「本規(guī)則所稱表決權(quán)差異安排，是指發(fā)行人依照《公司法》第一百三十一條的規(guī)定，在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份（以下簡(jiǎn)稱特別表決權(quán)股份）。每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大於每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同?！挂簿褪鞘袌?chǎng)上常說(shuō)的「AB股」、雙層股權(quán)架構(gòu)，其主要作用就是以普通股份吸引投資的同時(shí)，以特別表決權(quán)股份保證核心團(tuán)隊(duì)對(duì)企業(yè)的控制，眾所周知的百度、阿里巴巴、京東等公司都有採(cǎi)用這類股權(quán)架構(gòu)。

因大陸A股主板、創(chuàng)業(yè)板均不允許存在表決權(quán)差異安排的企業(yè)上市，前述互聯(lián)網(wǎng)巨頭為了上市融資，紛紛出走美國(guó)；在錯(cuò)失眾多優(yōu)質(zhì)企業(yè)之後，港交所經(jīng)過(guò)不懈努力，終於在2018年4月修訂了其上市規(guī)則，正式允許AB股企業(yè)在港上市，並成功迎來(lái)了小米，作為了港交所「同股不同權(quán)」第一股?？苿?chuàng)板的出現(xiàn)，可以說(shuō)給予了這類企業(yè)「留在家裏」的選擇權(quán)。

第二問(wèn)：「同股不同權(quán)」應(yīng)該在什麼時(shí)間進(jìn)行安排？

只能是在上市之前。在一個(gè)比較成熟的創(chuàng)業(yè)環(huán)境下，核心團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)在上市前的公司章程中設(shè)置表決權(quán)差異安排，以保證核心團(tuán)隊(duì)對(duì)企業(yè)的控制權(quán)。如果一開始沒(méi)有進(jìn)行這一安排，想在上市後通過(guò)定增等方式給予核心團(tuán)隊(duì)特別表決權(quán)是否可以呢？科創(chuàng)板給予了否定回答，「發(fā)行人在首次公開發(fā)行並上市前不具有表決權(quán)差異安排的，不得在首次公開發(fā)行並上市後以任何方式設(shè)置此類安排」。這點(diǎn)與港交所是一致的，都是為了防止上市後發(fā)行人濫用「同股不同權(quán)」制度，損害到公眾投資人的利益。

在之前的徵求意見稿中，除前述要求外，科創(chuàng)板還要求「表決權(quán)差異安排應(yīng)當(dāng)穩(wěn)定運(yùn)行至少1個(gè)完整會(huì)計(jì)年度」，正式出臺(tái)的《科創(chuàng)板上市規(guī)則》取消了這一要求。

第三問(wèn)：科創(chuàng)板對(duì)「同股不同權(quán)」企業(yè)有特殊要求嗎？

有，但「性價(jià)比」很高?！犊苿?chuàng)板上市規(guī)則》第2.1.2條對(duì)發(fā)行條件規(guī)定了五套上市標(biāo)準(zhǔn)，預(yù)計(jì)市值最高要求為40億元（人民幣，下同）；但是如果發(fā)行人存在表決權(quán)差異安排，則提出了更高的市值要求，即預(yù)計(jì)市值不低於 100億元，或者預(yù)計(jì)市值不低於人民幣 50億元，且最近一年?duì)I業(yè)收入不低於人民幣 5億元。雖然相較於普通發(fā)行人而言，預(yù)計(jì)市值要求更高，但相比於港交所而言卻寬鬆很多。港交所要求發(fā)行人上市時(shí)市值不低於400 億港元，或者上市時(shí)市值不低於100億港元，且經(jīng)審計(jì)的最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度收益不低於10億港元。

除此之外，港交所對(duì)該企業(yè)是否獲得了「外界認(rèn)可」也是有要求的：已曾得到最少一名資深投資者提供相當(dāng)數(shù)額的第三方投資，且至進(jìn)行首次公開招股時(shí)仍未撤回投資。上述投資者於上市時(shí)的總投資額最少有50%要保留至首次公開招股後滿6個(gè)月，科創(chuàng)板則沒(méi)有這類要求。

第四問(wèn)：任何人都有資格成為「同股不同權(quán)」的持股股東嗎？

顯然不是，沒(méi)有無(wú)義務(wù)的權(quán)利?？苿?chuàng)板要求，「持有特別表決權(quán)股份的股東應(yīng)當(dāng)為對(duì)上市公司發(fā)展或者業(yè)務(wù)增長(zhǎng)等作出重大貢獻(xiàn)，並且在公司上市前及上市後持續(xù)擔(dān)任公司董事的人員或者該等人員實(shí)際控制的持股主體?！乖卺缜笠庖姼鍟r(shí)期，業(yè)界即對(duì)「重大貢獻(xiàn)」的標(biāo)準(zhǔn)有所疑惑，但有一點(diǎn)是確定的，持股股東必須是董事或其控制的持股主體。

這裡需要注意的是，持股主體的形式並未限制，可以是法人或者非法人組織，這與港交所的規(guī)定亦有不同。港交所要求每名不同投票權(quán)受益人必須為個(gè)人，並均積極參與業(yè)務(wù)營(yíng)運(yùn)的行政事務(wù)，為業(yè)務(wù)持續(xù)增長(zhǎng)作出重大貢獻(xiàn)發(fā)行人上市時(shí)，每名不同投票權(quán)受益人必須都是其董事。相比之下，科創(chuàng)板給予了員工持股平臺(tái)持有特別表決權(quán)股份的機(jī)會(huì)。

另外，在4種情形下，持股股東將會(huì)喪失「同股不同權(quán)」的資格，即特別表決權(quán)股份要按照1：1的比例轉(zhuǎn)換為普通股份：（1）持有特別表決權(quán)股份的股東不再符合規(guī)定的資格和最低持股要求，或者喪失相應(yīng)履職能力、離任、死亡；（2）實(shí)際持有特別表決權(quán)股份的股東失去對(duì)相關(guān)持股主體的實(shí)際控制；（3）持有特別表決權(quán)股份的股東向他人轉(zhuǎn)讓所持有的特別表決權(quán)股份，或者將特別表決權(quán)股份的表決權(quán)委託他人行使；（4）公司控制權(quán)發(fā)生變更。

第五問(wèn)：「同股不同權(quán)」，能有多不同？

任何權(quán)利都有其行使的限度。雖然「同股不同權(quán)」保證了核心團(tuán)隊(duì)的話語(yǔ)權(quán)，但是這種話語(yǔ)權(quán)是有邊界的。從發(fā)行數(shù)量上來(lái)說(shuō)，科創(chuàng)板要求特別表決權(quán)股東在公司中擁有權(quán)益的股份合計(jì)達(dá)到全部已發(fā)行有表決權(quán)股份10%以上；從表決權(quán)數(shù)量來(lái)說(shuō)，每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量應(yīng)當(dāng)相同，且不得超過(guò)每份普通股份的表決權(quán)數(shù)量的10倍，公司章程需要對(duì)此進(jìn)行明確規(guī)定；從表決事項(xiàng)上來(lái)說(shuō)，並非所有事項(xiàng)特別表決權(quán)股份都很「特別」，對(duì)下列事項(xiàng)其享有的表決權(quán)數(shù)量應(yīng)當(dāng)與每一普通股份的表決權(quán)數(shù)量相同，包括修改公司章程、改變特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量、聘請(qǐng)或者解聘獨(dú)立董事、聘請(qǐng)或者解聘為上市公司定期報(bào)告出具審計(jì)意見的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，以及公司合併、分立、解散或者變更公司形式；從權(quán)利內(nèi)容上來(lái)說(shuō)，特別表決權(quán)股份只擁有差異表決權(quán)，除此以外，在分紅權(quán)等其他股東權(quán)利應(yīng)當(dāng)與普通股份完全相同。

為了更好地保護(hù)投資者權(quán)益，《科創(chuàng)板上市規(guī)則》制定了持續(xù)披露和監(jiān)事會(huì)專項(xiàng)報(bào)告制度作為「同股不同權(quán)」的監(jiān)督保障機(jī)制。上市公司具有表決權(quán)差異安排的，應(yīng)當(dāng)在定期報(bào)告中披露該等安排在報(bào)告期內(nèi)的實(shí)施和變化情況，以及該等安排下保護(hù)投資者合法權(quán)益有關(guān)措施的實(shí)施情況。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中，就下列事項(xiàng)出具專項(xiàng)意見：（一）持有特別表決權(quán)股份的股東是否持續(xù)符合本規(guī)則第 4.5.3條的要求；（二） 特別表決權(quán)股份是否出現(xiàn)本規(guī)則第 4.5.9 條規(guī)定的情形並及時(shí)轉(zhuǎn)換為普通股份；（三） 上市公司特別表決權(quán)比例是否持續(xù)符合本規(guī)則的規(guī)定；（四） 持有特別表決權(quán)股份的股東是否存在濫用特別表決權(quán)或者其他損害投資者合法權(quán)益的情形。