章增鋒 陳思思

【摘要】本文從審查過程中遇到的實(shí)際案例出發(fā)，引出說明書公開不充分與不清楚問題的判斷分歧，并結(jié)合復(fù)審委的案例，解釋分析了如何區(qū)別判斷說明書公開不充分與不清楚問題。

【關(guān)鍵詞】A26.3;公開不充分;說明書不清楚

引言

在實(shí)質(zhì)審查過程中，有時(shí)會(huì)遇到說明書中對(duì)于一些技術(shù)手段的描述存在缺陷，使得包括該技術(shù)手段的方案不能夠正常實(shí)施，這時(shí)就會(huì)產(chǎn)生用說明書公開不充分法條還是用說明書不清楚法條的分歧。專利法第26條第3款涉及到說明書實(shí)質(zhì)性問題，而實(shí)施細(xì)則第18條第3款只針對(duì)說明書形式問題，兩者法條差別甚大，但是在實(shí)際審查過程中又確實(shí)存在對(duì)于上述兩者法條的適用情況模糊不清的問題。

1存在的分歧

R17.3規(guī)定：發(fā)明或?qū)嵱眯滦驼f明書應(yīng)當(dāng)用詞規(guī)范、語句清楚，并且不得使用“如權(quán)利要求……所述的……”一類的引用語，也不得使用商業(yè)性宣傳用語。

A26.3規(guī)定：說明書應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)?！秾＠麑彶橹改稀返诙糠值诙碌?.1.3 節(jié)進(jìn)一步說明了：所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)，是指所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員按照說明書記載的內(nèi)容，就能夠?qū)崿F(xiàn)該發(fā)明或者實(shí)用新型的技術(shù)方案，解決其技術(shù)問題，并且產(chǎn)生預(yù)期的技術(shù)效果。《專利審查指南》該節(jié)還給出了由于缺乏解決技術(shù)問題的技術(shù)手段而被認(rèn)為無法實(shí)現(xiàn)的五種情況，其中第三種情況是：說明書中給出了技術(shù)手段，但所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員采用該手段并不能解決發(fā)明或者實(shí)用新型所要解決的技術(shù)問題。

如果說明書中對(duì)于某一技術(shù)特征的描述存在不清楚、不符常識(shí)等缺陷，使得包含該技術(shù)手段的方案不能正常實(shí)施，那么說明書中的這種缺陷是否會(huì)導(dǎo)致說明書公開不充分呢？

2案例分析

下面就從兩個(gè)具體案例來分析，談?wù)劰P者對(duì)于說明書公開不充分與不清楚的看法。其中，案例1為筆者在進(jìn)入審查工作初期遇到的一個(gè)實(shí)際案例，案例2為一個(gè)復(fù)審案例。

2.1實(shí)審案例

（1）案例介紹

申請(qǐng)?zhí)枺?01110225509.2，發(fā)明名稱為“一種用于陶瓷表面的非接觸式連續(xù)印刷方法”

本申請(qǐng)所要解決的技術(shù)問題為提供一種陶瓷表面的噴墨印刷工藝，該工藝生產(chǎn)效率高，生產(chǎn)周期短，且能自動(dòng)收集廢墨，實(shí)現(xiàn)廢墨的再利用，具有環(huán)保意義。

說明書中記載的技術(shù)方案為：一種用于瓷磚表面的非接觸式連續(xù)印刷方法，將色料與乙醇配制成無機(jī)油墨，將各色無機(jī)油墨裝入墨盒，經(jīng)電腦系統(tǒng)控制將無機(jī)油墨連接到噴頭，噴頭將無機(jī)油墨噴到瓷磚坯體表面，即非接觸式連續(xù)印刷成圖案，自然固化成花紋，且油墨牢固的附著在釉層表面不易脫落，經(jīng)窯爐烘干、燒成后即為成品瓷磚。所述色料選用紅、黃、藍(lán)和黑四種顏色，黃色料采用Zr-Si-Pr離子，紅色料采用Sn-Cr-Ca-Si離子，藍(lán)色料采用Zr-V-Si離子，黑色料采用Cr-Fe-Ni-Mn離子，采用微納米高速研磨器分別將各色料研磨加工成粒徑小于0.5μm的微粒，將其與醇類物質(zhì)混合配制成無機(jī)油墨。所述無機(jī)油墨的比重控制在1.35 g/mm3，粘度控制在135mPa.s。對(duì)于該油墨比重的技術(shù)特征在從屬權(quán)利要求3中體現(xiàn)。

（2）實(shí)審疑問

筆者在閱讀說明書中發(fā)現(xiàn)，說明書中對(duì)于油墨的比重的描述“比重控制在1.35 g/mm3”存在問題，因?yàn)樽鳛楸绢I(lǐng)域的基本常識(shí)，噴印油墨的比重單位是“g/cm3”，而說明書中給出的油墨比重為常規(guī)油墨的1000倍，采用該油墨是不能用于打印裝置打印的，也就不能夠采用該油墨對(duì)瓷磚表面進(jìn)行噴印，從而也就不能夠解決本發(fā)明所要解決的技術(shù)問題，并且該油墨比重的技術(shù)特征記載在從屬權(quán)利要求3中，那么說明書中的該缺陷是否就是《專利審查指南》中給出公開不充分的第三種情況：“說明書中給出了技術(shù)手段，但所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員采用該手段并不能解決發(fā)明或者實(shí)用新型所要解決的技術(shù)問題”。

在與本領(lǐng)域?qū)彶閱T討論該案件后就出現(xiàn)了文章開頭提到的兩種意見，一種意見認(rèn)為該問題屬于審查指南中公開不充分的第三種情況，另外一種意見認(rèn)為該帶有缺陷的技術(shù)特征是記載在從屬權(quán)利要求中，而獨(dú)立權(quán)利中并沒有該問題，所以技術(shù)方案是可以實(shí)現(xiàn)的，也能夠解決其技術(shù)問題，因此說明書沒有公開不充分，只是存在撰寫缺陷。雖然該案最后一通沒有用公開不充分法條，評(píng)述了三性并指出從屬權(quán)利要求3不清楚問題，但是筆者仍存在一些疑問，比如當(dāng)把從屬權(quán)利要求3中油墨比重的技術(shù)特征加入到獨(dú)立要求1中，那么說明書中對(duì)于該技術(shù)方案的描述是否存在公開不充分呢，說明書中的這種缺陷與審查指南中公開不充分的第三種情況到底有何區(qū)別？

這些疑問一直存在，直到筆者看到了一個(gè)關(guān)于公開不充分的復(fù)審案例，也就是下面介紹的案例。

2.2復(fù)審案例

|（1）案例介紹

申請(qǐng)?zhí)枺?00510069244.6，復(fù)審決定第15494號(hào)，發(fā)明名稱為“計(jì)算機(jī)主機(jī)與多個(gè)輸入裝置之間的無線通信方法和系統(tǒng)”。

該申請(qǐng)的發(fā)明目的是要解決在計(jì)算機(jī)外設(shè)裝置的無線信號(hào)通訊技術(shù)領(lǐng)域，如何在固定接收器的情況下擴(kuò)展更多的發(fā)射器數(shù)量，并避免多個(gè)無線輸入裝置（例如鼠標(biāo)）使用同一頻道而發(fā)生互相干擾的技術(shù)問題。為此，該申請(qǐng)?zhí)峁┝艘环N能夠使計(jì)算機(jī)可配置多個(gè)無線輸入裝置并對(duì)應(yīng)地共享單一接收器的無線通信方法及裝置。簡單來講，就是在計(jì)算機(jī)使用單一接收器的情況下，怎樣利用同一個(gè)頻道接收來自于多個(gè)無線輸入裝置（例如無線鼠標(biāo)）的發(fā)射信號(hào)， 并避免各個(gè)無線鼠標(biāo)發(fā)射信號(hào)之間的相互干擾。

（2）實(shí)審過程

實(shí)審員在駁回決定中認(rèn)為，當(dāng)該申請(qǐng)?jiān)诖嬖谌齻€(gè)或三個(gè)以上的無線輸入裝置，并且在多個(gè)無線輸入裝置同時(shí)發(fā)射信號(hào)時(shí)，依照說明書中公開的技術(shù)方案，無論每個(gè)無線輸入裝置發(fā)射的輸入信號(hào)的長度如何取值，接收器都會(huì)接收不到第三個(gè)及其以上的無線輸入裝置發(fā)射的信號(hào)。此時(shí)，則不能解決該申請(qǐng)所聲稱的技術(shù)問題。因此，實(shí)審審查員認(rèn)為該案存在涉及專利法第二十六條第三款說明書公開不充分的缺陷。申請(qǐng)人不服駁回決定，提起復(fù)審請(qǐng)求。申請(qǐng)人認(rèn)同以上該申請(qǐng)發(fā)明所要解決的技術(shù)問題，但申請(qǐng)人認(rèn)為，本領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)自身應(yīng)該具有的知識(shí)和選擇判斷能力，應(yīng)該能夠選擇2 個(gè)輸入設(shè)備并使得第一輸入設(shè)備的第二時(shí)間區(qū)間T2 小于第一時(shí)間區(qū)間T1，從而就能完全順利地實(shí)現(xiàn)本發(fā)明的目的。并且認(rèn)為三個(gè)或三個(gè)以上的輸入裝置同時(shí)被操作的可能性微乎其微，因此僅屬于理論可能情況，不會(huì)導(dǎo)致本案公開不充分。

2.3復(fù)審過程

復(fù)審委員會(huì)認(rèn)可了申請(qǐng)人的意見陳述，撤消了實(shí)審部門的駁回決定。復(fù)審審查員認(rèn)為：對(duì)于本領(lǐng)域技術(shù)人員來說，使三個(gè)輸入裝置精確地同時(shí)在接收周期起始的時(shí)間點(diǎn)上發(fā)射信號(hào)，這種情況的發(fā)生概率微乎其微，即使是存在上述情況，本領(lǐng)域普通技術(shù)人員也可以利用本領(lǐng)域常用的技術(shù)手段如延遲信號(hào)的輸入等方法避免多個(gè)輸入設(shè)備的輸入信號(hào)同時(shí)在一個(gè)接收周期起始的時(shí)點(diǎn)上發(fā)射，從而保證每一個(gè)輸入裝置的輸入信號(hào)不會(huì)被漏收。因此本申請(qǐng)說明書已充分、完整地公開了相應(yīng)技術(shù)方案，就本申請(qǐng)說明書記載的技術(shù)方案整體而言，不能根據(jù)無法實(shí)現(xiàn)上述小概率事件而完全否定其可實(shí)施性。

2.4復(fù)審結(jié)論分析

分析復(fù)審委的結(jié)論可知，作為本領(lǐng)域技術(shù)人員，在可以確定某些情況下該方案不能實(shí)施進(jìn)而不能解決技術(shù)問題時(shí)，自然會(huì)選擇排除該方案或結(jié)合基本常識(shí)對(duì)該方案進(jìn)行適當(dāng)改進(jìn)，以其他可實(shí)施的方式來實(shí)現(xiàn)本發(fā)明。也就是判斷是否存在公開不充分，要從本領(lǐng)域技術(shù)人員的角度出發(fā)，判斷當(dāng)在說明書的描述中存在缺陷時(shí)，本領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)所具備的普通技術(shù)知識(shí)是否會(huì)輕而易舉地認(rèn)出該缺陷，并排除包含該缺陷的技術(shù)方案，之后得到一種可以實(shí)施的技術(shù)方案，如果判斷結(jié)果是肯定的情況下，那么就可以認(rèn)為本領(lǐng)域技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)，說明書已經(jīng)充分公開。

根據(jù)案例2的分析再次回到案例1，由于案例1的說明書中對(duì)于油墨比重的單位符號(hào)存在明顯的錯(cuò)誤，本領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)所具備打印領(lǐng)域的普通技術(shù)知識(shí)會(huì)輕而易舉地認(rèn)出該缺陷，并改用打印領(lǐng)域常規(guī)比重的油墨用于瓷磚表面的噴印，因此，案例1的說明書中的部分缺陷不影響說明書整體技術(shù)方案的實(shí)施，其能夠解決技術(shù)問題，所以說明書是公開充分的。

3結(jié)束語

從上述分析可知，想要正確區(qū)分說明書公開充分與說明書不清楚的分歧，不能僅從形式上將說明書的缺陷與審查指南中公開不充分的第三種情況相比較，進(jìn)行簡單套用，而是要從本領(lǐng)域技術(shù)人員的角度出發(fā)，判斷本領(lǐng)域技術(shù)人員是否能夠根據(jù)說明書公開的內(nèi)容，采用本領(lǐng)域的普通技術(shù)知識(shí)就能夠理解并以合理的方式實(shí)施該發(fā)明，解決發(fā)明所要解決的技術(shù)問題，如果答案是肯定的，那么就可以認(rèn)為說明書是公開充分的。

參考文獻(xiàn)

[1] 《專利審查指南》（2010版）

[2] 《專利法詳解》尹新天（2010版）

[3] 第15494號(hào)復(fù)審決定

本文第二作者等同第一作者