李亞杰

商標(biāo)作為商業(yè)貿(mào)易中的一種標(biāo)識(shí)，具有區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的功能，越來(lái)越多的人開(kāi)始重視商標(biāo)的價(jià)值。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商標(biāo)已成為一種重要的無(wú)形資產(chǎn)，其對(duì)經(jīng)營(yíng)者的重要性也越來(lái)越大?；谏虡?biāo)具有巨大的價(jià)值，商標(biāo)搶注問(wèn)題已經(jīng)成為國(guó)際性問(wèn)題，國(guó)內(nèi)外的很多企業(yè)都面臨著商標(biāo)被搶注的危害。為此，世界各國(guó)也都在立法上對(duì)商標(biāo)搶注行為進(jìn)行了規(guī)制。我國(guó)在立法上應(yīng)借鑒國(guó)外的有益經(jīng)驗(yàn)，探討適合我國(guó)國(guó)情的規(guī)制商標(biāo)搶注的法律制度。

商標(biāo)搶注及其原因

商標(biāo)搶注的含義

商標(biāo)搶注有廣義和狹義之分。根據(jù)《商標(biāo)法》第32條的規(guī)定，可將商標(biāo)搶注對(duì)象分為兩種：損害他人在先權(quán)利的搶注和對(duì)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)的搶注。該條規(guī)定的搶注行為被一些學(xué)者認(rèn)為是廣義的商標(biāo)搶注。而狹義的商標(biāo)搶注則被認(rèn)為是以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人具有一定影響的商標(biāo)。本文主要討論狹義的商標(biāo)搶注。

搶先注冊(cè)商標(biāo)不等于惡意注冊(cè)商標(biāo)，搶先注冊(cè)本身并不具有惡意，是否屬于惡意搶注主要看搶注人是否以不正當(dāng)?shù)氖侄芜M(jìn)行搶注。搶注可分為正當(dāng)搶注和惡意搶注，其中有些搶注者是在不知情的情況下?lián)屪⒘怂松虡?biāo)，這種搶注可以說(shuō)是正當(dāng)搶注;有些搶注者是基于搶注的故意，以不正當(dāng)手段進(jìn)行搶注，屬于惡意搶注。以搶注的商標(biāo)類型進(jìn)行分類，商標(biāo)搶注的表現(xiàn)形式主要有兩種：第一種是搶注未注冊(cè)的商標(biāo)。由于是未注冊(cè)商標(biāo)，他人在搶注時(shí)可能對(duì)其不知情，所以這種情況下的搶注者的搶注惡意是比較小的。第二種是搶注已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)。如在相同或類似商品上搶注已注冊(cè)的知名商標(biāo)，以及將已注冊(cè)的知名商標(biāo)的簡(jiǎn)稱或俗稱進(jìn)行搶注，如索尼愛(ài)立信的簡(jiǎn)稱索愛(ài)被搶注。這種情況下的搶注，搶注者一般都是具有一定惡意。將他人在先注冊(cè)并具有一定知名度的商標(biāo)在相同或類似商品上注冊(cè)，致使相關(guān)公眾容易混淆，以此達(dá)到搭便車的目的;將已注冊(cè)的知名商標(biāo)的簡(jiǎn)稱或俗稱進(jìn)行搶注，一般情況下也是為了搭便車的目的，誤導(dǎo)消費(fèi)者。

商標(biāo)搶注的原因

商標(biāo)是一種無(wú)形資產(chǎn)。一個(gè)知名商標(biāo)的價(jià)值是巨大的，承載著極好的商品聲譽(yù)、企業(yè)商譽(yù)，這是企業(yè)長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)積累的成果。商標(biāo)是品牌的核心，其具有區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的功能，可以說(shuō)一個(gè)商標(biāo)就是一個(gè)品牌。隨著國(guó)際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商標(biāo)已經(jīng)成為拓展全球市場(chǎng)的通行證。這就是商標(biāo)被搶注的基本動(dòng)因。具體而言，商標(biāo)搶注的主要原因有以下幾個(gè)方面。

商標(biāo)權(quán)的保護(hù)具有地域性

商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)具有地域性，即商標(biāo)在一個(gè)地區(qū)或國(guó)家進(jìn)行注冊(cè)后，受該地區(qū)或國(guó)家的保護(hù)，在其他地區(qū)或國(guó)家可能就不再受保護(hù)。所以當(dāng)商標(biāo)申請(qǐng)者在自己的國(guó)家申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，獲得商標(biāo)專用權(quán)后，并不能在全球都受到保護(hù)。這就是發(fā)生商標(biāo)跨國(guó)搶注行為的主要原因。有些搶注者就利用商標(biāo)權(quán)保護(hù)的這一特性進(jìn)行搶注，阻止他人進(jìn)入同一市場(chǎng)，或者減緩權(quán)利人進(jìn)入該市場(chǎng)的速度，并利用搶注的商標(biāo)搶占該市場(chǎng)。基于這種目的，我國(guó)很多馳名商標(biāo)都遭受到跨國(guó)際搶注，如“王致和”“老干媽”“恰恰”“白家”等都曾被德國(guó)歐凱公司搶注過(guò)。

商標(biāo)搶注的成本低、利益大

根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第四條第一款的規(guī)定，可以看出申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的主體比較廣泛，而且申請(qǐng)的條件要求沒(méi)那么嚴(yán)格。申請(qǐng)人向商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)，商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)后，商標(biāo)申請(qǐng)人按規(guī)定繳納費(fèi)用即可，不要求申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是其已經(jīng)真實(shí)使用的商標(biāo)，而且商標(biāo)注冊(cè)的流程也不煩瑣，申請(qǐng)人提出申請(qǐng)后，經(jīng)過(guò)兩次公告程序即可。申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的流程縮短了，申請(qǐng)成本也比之前降低了很多。商標(biāo)搶注人只要付出很低的成本就可以申請(qǐng)注冊(cè)，所以很多經(jīng)營(yíng)者搶注他人商標(biāo)，甚至市場(chǎng)上有一些注冊(cè)公司專門去搶注商標(biāo)。

成功搶注他人商標(biāo)后無(wú)論是進(jìn)行搭便車、通過(guò)轉(zhuǎn)讓或許可他人使用進(jìn)行獲利，還是進(jìn)行商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，都會(huì)使搶注者獲得巨大的利益。因?yàn)樯虡?biāo)一旦被注冊(cè)后，他人想要使用該商標(biāo)就要得到商標(biāo)權(quán)人的同意，商標(biāo)權(quán)人就可以通過(guò)許可使用或者轉(zhuǎn)讓商標(biāo)的方式獲得利益。若他人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人的同意就使用了該商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)人就可以通過(guò)訴訟等方式要求他人賠償。所以，搶注者為了巨大的利益，即使明知其搶注行為不合理，甚至有的時(shí)候不合法，但還是會(huì)進(jìn)行搶注。如果搶注一個(gè)不成功，那就搶注兩個(gè)、三個(gè)，乃至更多，只要能成功地?fù)屪⒁粋€(gè)商標(biāo)，就有可能為搶注者帶來(lái)巨大的利益。

企業(yè)經(jīng)營(yíng)者商標(biāo)保護(hù)意識(shí)薄弱

很多經(jīng)營(yíng)者商標(biāo)保護(hù)意識(shí)薄弱，不知道商標(biāo)被搶注后會(huì)有多么嚴(yán)重的后果，也沒(méi)意識(shí)到商標(biāo)也是自己企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，疏于管理自己的商標(biāo)。有的經(jīng)營(yíng)者認(rèn)為自己的商標(biāo)知名度還不夠，注冊(cè)為時(shí)過(guò)早，而且還要繳納費(fèi)用;有的經(jīng)營(yíng)者則認(rèn)為自己的商品有銷售渠道，沒(méi)必要使用注冊(cè)商標(biāo)，就沒(méi)有將商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè);還有的經(jīng)營(yíng)者認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)比較麻煩，而且費(fèi)用高，不愿到商品進(jìn)口國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。在這種思想主導(dǎo)下，大多數(shù)企業(yè)商標(biāo)管理不善，忙于埋頭生產(chǎn)，疏忽了商標(biāo)的潛在價(jià)值。有的經(jīng)營(yíng)者只在自己已有的商品或服務(wù)類別上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，沒(méi)有以發(fā)展的眼光長(zhǎng)遠(yuǎn)看待企業(yè)的發(fā)展，沒(méi)有考慮企業(yè)在未來(lái)可能發(fā)展到的領(lǐng)域，對(duì)企業(yè)未來(lái)的走向不明確，所以沒(méi)有做到未雨綢繆，往往等到商標(biāo)被搶注后，才追悔莫及。

商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)的保護(hù)制度不夠完善

（1）我國(guó)規(guī)定的商標(biāo)專用權(quán)取得的原則為商標(biāo)搶注提供了機(jī)會(huì)

商標(biāo)法的“注冊(cè)在先原則”為商標(biāo)搶注人提供了搶注商標(biāo)的機(jī)會(huì)。所謂“注冊(cè)在先原則”，就是先申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)者獲得注冊(cè)商標(biāo)的資格，所以搶注者只需要在商標(biāo)原權(quán)利人申請(qǐng)注冊(cè)之前搶先申請(qǐng)，就可能獲得商標(biāo)注冊(cè)，擁有商標(biāo)專用權(quán)。所以只要搶注者成功搶注他人未注冊(cè)的商標(biāo)，就可以得到法律的保護(hù)了，既不論商標(biāo)搶注者是否已經(jīng)真實(shí)有效地使用過(guò)商標(biāo)，也不論商標(biāo)搶注者是否有使用意圖。

商標(biāo)搶注人往往就是利用“注冊(cè)在先原則”進(jìn)行搶注的，使不合法的商標(biāo)搶注行為披上合法的外衣。我國(guó)雖然采取的是注冊(cè)原則，但是允許對(duì)未注冊(cè)的商標(biāo)進(jìn)行使用，注冊(cè)原則只是對(duì)商標(biāo)權(quán)人所擁有的商標(biāo)專用權(quán)的一種保護(hù)。除了煙草制品、人用藥品包括中成藥（含藥酒）、化學(xué)原料及其制劑、抗生素等一些特殊商品，我國(guó)法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)外，而對(duì)使用在其他商品上的商標(biāo)是否進(jìn)行注冊(cè)，法律并沒(méi)有強(qiáng)制性規(guī)定，由使用人自行決定。只是未注冊(cè)的商標(biāo)，無(wú)法獲取商標(biāo)專用權(quán)，只有商標(biāo)使用權(quán)。但是使用的未注冊(cè)商標(biāo)也是一種法益，只是還未上升到權(quán)利。由于有些商標(biāo)使用人對(duì)商標(biāo)的保護(hù)意識(shí)淡薄，不去主動(dòng)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，這就為搶注提供了機(jī)會(huì)。

（2）馳名商標(biāo)認(rèn)定的界限模糊

我國(guó)對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)比較模糊。根據(jù)《商標(biāo)法》第十四條關(guān)于馳名商標(biāo)的認(rèn)定的規(guī)定，有一個(gè)認(rèn)定條件是相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)熟知。但相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度如何，才能算是為相關(guān)公眾所熟知，商標(biāo)法對(duì)此并沒(méi)有明確的規(guī)定。在實(shí)踐中，如何把握馳名程度的要素，商標(biāo)法也沒(méi)有明確標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定困難。因?yàn)閾屪ⅠY名商標(biāo)能給搶注者帶來(lái)更大的利益，由此造成了兩種不良后果：一是搶注者更熱衷于搶注馳名商標(biāo)。商標(biāo)馳名與否是會(huì)隨著時(shí)間而變化的，即使該商標(biāo)有作為馳名商標(biāo)受保護(hù)記錄，曾被某個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)可過(guò)馳名，它也不可能一直都會(huì)被認(rèn)定馳名，馳名商標(biāo)的認(rèn)定只具有個(gè)案效力。二是商標(biāo)搶注者更加肆無(wú)忌憚的搶注馳名商標(biāo)。未注冊(cè)商標(biāo)權(quán)要獲得《商標(biāo)法》關(guān)于馳名商標(biāo)的保護(hù)，就要用證據(jù)證明自己的商標(biāo)是馳名商標(biāo)，很顯然認(rèn)定商標(biāo)為馳名商標(biāo)并不是一件容易的事。

商標(biāo)搶注給商標(biāo)制度帶來(lái)的影響

商標(biāo)搶注者無(wú)論是對(duì)在先使用人已經(jīng)使用但還未注冊(cè)商標(biāo)的搶注，還是對(duì)已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)的搶注，只要搶注人搶注成功，其就取得了商標(biāo)專用權(quán)。由于商標(biāo)的在先使用人已經(jīng)在自己的商品上使用自己的商標(biāo)，有了自己的市場(chǎng)，相關(guān)公眾對(duì)此商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的商品也有了一定的熟知度。當(dāng)商標(biāo)被搶注后則會(huì)給企業(yè)和消費(fèi)者帶來(lái)?yè)p失，還會(huì)給市場(chǎng)秩序帶來(lái)不良影響。如果商標(biāo)在國(guó)際上遭受搶注，那么企業(yè)想要進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)就遇到了障礙，企業(yè)可能就會(huì)難以進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)，或者要放慢進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)速度。被其他國(guó)家的人搶注后，想要讓自己的產(chǎn)品進(jìn)入該國(guó)市場(chǎng)，那么就只能以高額的費(fèi)用回贖自己的商標(biāo)或者斥巨資進(jìn)行換標(biāo)。聯(lián)想的英文商標(biāo)最初是“Legend”，這個(gè)英文單詞有“傳奇，傳說(shuō)”的意思，可以說(shuō)聯(lián)想公司用這個(gè)單詞做其英文商標(biāo)，是非常完美的，只是當(dāng)年聯(lián)想要走出國(guó)門，開(kāi)始其全球化發(fā)展的時(shí)候，卻發(fā)現(xiàn)其英文商標(biāo)已經(jīng)被搶注，在全球有一百多家公司將其英文商標(biāo)進(jìn)行了搶注，且被注冊(cè)的行業(yè)范圍十分廣泛。剛開(kāi)始聯(lián)想公司嘗試著買了幾個(gè)回來(lái)，后來(lái)聯(lián)想覺(jué)得要與一百多家搶注公司去談，不免要付出很大的代價(jià)，而且能否全部收回也是問(wèn)題，這會(huì)影響其邁向全球的步伐，所以聯(lián)想公司最終決定花費(fèi)巨資將其英文商標(biāo)“Legend”更換為“Lenovo”，而且為了保持商標(biāo)的一致性，聯(lián)想公司在全球進(jìn)行英文商標(biāo)的更換，所以聯(lián)想公司此舉換標(biāo)的行為給聯(lián)想公司帶來(lái)了沉重的打擊。

商標(biāo)搶注給原權(quán)利人帶來(lái)的影響

（1）搶注未注冊(cè)商標(biāo)給商標(biāo)在先使用人帶來(lái)的影響

商標(biāo)搶注者成功搶注商標(biāo)后，其就獲得了商標(biāo)專用權(quán)，在先使用人就失去了獲得商標(biāo)專用權(quán)的機(jī)會(huì)。為了保護(hù)商標(biāo)在先使用人的利益，我國(guó)《商標(biāo)法》第五十九條第三款規(guī)定了先用權(quán)，對(duì)于未注冊(cè)商標(biāo)被搶注后，商標(biāo)在先使用人可以享有先用權(quán)，但是先用權(quán)只能在其已有的影響范圍內(nèi)使用，無(wú)法再拓展其使用范圍和商標(biāo)標(biāo)識(shí)的商品的流通范圍。所以當(dāng)未注冊(cè)的商標(biāo)被搶注后，在先使用人的商標(biāo)發(fā)展與商品的市場(chǎng)拓展就受到了抑制。具言之，商標(biāo)搶注為在先使用人帶來(lái)三大不利影響。一是在先使用人積累的商業(yè)信譽(yù)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力成為強(qiáng)注者的嫁衣。商標(biāo)本身作為一種無(wú)形資產(chǎn)，其價(jià)值是和影響力相聯(lián)系的。當(dāng)商標(biāo)的影響力越來(lái)越大時(shí)，商標(biāo)的價(jià)值也就越來(lái)越大，但是商標(biāo)被搶注后，這些價(jià)值就屬于商標(biāo)搶注者而與在先使用人無(wú)關(guān);商標(biāo)搶注者如果不想繼續(xù)使用該商標(biāo)，還可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓商標(biāo)得到一筆巨額的轉(zhuǎn)讓費(fèi)。在先使用人通過(guò)自己的智力勞動(dòng)設(shè)計(jì)出來(lái)的商標(biāo)、積累的商譽(yù)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力卻為他人做了嫁衣。二是商標(biāo)搶注者可以利用在先使用人打開(kāi)的市場(chǎng)，贏取的商業(yè)信譽(yù)，賺取利益，可以說(shuō)搶注者是不付成本而坐享他人之利。三是商標(biāo)搶注人會(huì)為在先使用人帶來(lái)滅頂之災(zāi)。當(dāng)商標(biāo)搶注人把自己的商標(biāo)強(qiáng)化后，把自己商標(biāo)標(biāo)注的同種產(chǎn)品知名度提上去后，被搶注的商標(biāo)標(biāo)注的同種產(chǎn)品就沒(méi)有了名氣難以進(jìn)行銷售，商標(biāo)先用權(quán)也失去了意義，商標(biāo)搶注人就為商標(biāo)在先使用人帶來(lái)了滅頂之災(zāi)。

（2）搶注已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)給原商標(biāo)權(quán)利人帶來(lái)的影響

搶注已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)給原商標(biāo)權(quán)利人主要帶來(lái)三個(gè)方面的不利影響。

一是受到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的排擠并會(huì)使商標(biāo)淡化。如果商標(biāo)是被自己的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手搶注了，那么權(quán)利人就可能會(huì)遭到其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的排擠。搶注人可以通過(guò)在其生產(chǎn)的同種產(chǎn)品上使用其搶注的商標(biāo)，使相關(guān)公眾誤以為還是原來(lái)的產(chǎn)品，以此來(lái)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。搶注者有時(shí)搶注他人商標(biāo)不是為了使用商標(biāo)，而是等搶注成功后，通過(guò)淡化商標(biāo)的方式，使搶注的商標(biāo)慢慢淡出公眾的視線，最終消滅搶注的商標(biāo)，以此來(lái)排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。就如同有些企業(yè)收購(gòu)他人商標(biāo)，其真實(shí)目的不是使用其收購(gòu)的商標(biāo)，而且將其收購(gòu)的商標(biāo)進(jìn)行弱化，減少該商標(biāo)的使用，最終消滅該商標(biāo)，使市場(chǎng)上用該商標(biāo)標(biāo)注的商品逐漸消失，主打自己商標(biāo)標(biāo)識(shí)的同類產(chǎn)品，提高自己的競(jìng)爭(zhēng)力和商標(biāo)的知名度。

二是馳名商標(biāo)成為搶注者與馳名商標(biāo)權(quán)利人市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與分享利潤(rùn)的利器，造成原權(quán)利人的巨大損失。如果商標(biāo)搶注人是想搭便車，將已注冊(cè)的有一定影響力的商標(biāo)，尤其是馳名商標(biāo)搶注在非相同或類似商品或服務(wù)上。商標(biāo)搶注成功后，搶注人就不會(huì)故意對(duì)其搶注的商標(biāo)進(jìn)行淡化，反而會(huì)好好利用其搶注的商標(biāo)，利用他人品牌的影響力，銷售自己的產(chǎn)品或服務(wù)，與原權(quán)利人爭(zhēng)奪相關(guān)市場(chǎng)，這時(shí)權(quán)利人要么與搶注人分享利潤(rùn)，要么將搶注人注冊(cè)的商標(biāo)贖回來(lái)。很顯然，商標(biāo)原權(quán)利人無(wú)論用哪種方法解決問(wèn)題，都會(huì)遭受極大的利益損失。

三是可能使馳名商標(biāo)淡化為普通商標(biāo)或通用名稱。對(duì)于馳名商標(biāo)來(lái)說(shuō)，搶注者的搭便車行為可能會(huì)對(duì)其帶來(lái)更大的損害。搶注者利用人們對(duì)馳名商標(biāo)的信任搭便車，使相關(guān)公眾誤認(rèn)為是原商標(biāo)權(quán)人擴(kuò)大了商品或服務(wù)范圍。久而久之，可能就會(huì)逐漸淡化一個(gè)馳名商標(biāo)，使原本馳名的商標(biāo)淪為一個(gè)普通的商標(biāo)，或者淪為商品的通用名稱。這時(shí)商標(biāo)就面臨著隨時(shí)被他人申請(qǐng)撤銷的危險(xiǎn)，商標(biāo)這一無(wú)形財(cái)產(chǎn)也消磨殆盡了。

商標(biāo)搶注給消費(fèi)者帶來(lái)的影響

名牌肯定得到了相關(guān)公眾的認(rèn)可，一個(gè)名牌商品可以說(shuō)是體現(xiàn)了商品的高質(zhì)量、高信譽(yù)，這是消費(fèi)者對(duì)名牌商品比較信賴原因。一旦知名商標(biāo)和馳名商標(biāo)的俗稱或簡(jiǎn)稱被搶注，消費(fèi)者就很容易被誤導(dǎo)，搶注者生產(chǎn)的產(chǎn)品可能就會(huì)被消費(fèi)者誤認(rèn)為是原來(lái)生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品，基于對(duì)原來(lái)購(gòu)買的產(chǎn)品質(zhì)量的信任和對(duì)名牌的信賴，就會(huì)繼續(xù)購(gòu)買此商標(biāo)標(biāo)注的商品，而且還會(huì)認(rèn)定該商品就是與之前一樣的名牌商品，消費(fèi)者花費(fèi)同樣的價(jià)錢卻買了一個(gè)假的名牌，這不僅欺騙了消費(fèi)者，還損害了消費(fèi)者的利益。若搶注者生產(chǎn)的商品的質(zhì)量不如原權(quán)利人生產(chǎn)的商品的質(zhì)量，或者提供的服務(wù)不如原商標(biāo)權(quán)人，這些都會(huì)給消費(fèi)者帶來(lái)極大的損失。

商標(biāo)搶注給市場(chǎng)帶來(lái)的影響

由于商標(biāo)搶注行為越來(lái)越多，為了防止自己的商標(biāo)被搶注，很多企業(yè)也意識(shí)到需要將自己使用的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，但是申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)需要一定的程序，且從申請(qǐng)注冊(cè)到核準(zhǔn)注冊(cè)還需要一段時(shí)間，在這段時(shí)間內(nèi)，即使不會(huì)有人再申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)，但是當(dāng)有人看到這個(gè)商標(biāo)很有潛力，該商標(biāo)標(biāo)識(shí)的商品很受相關(guān)消費(fèi)者的喜愛(ài)，還會(huì)有人搶注該商標(biāo)的近似商標(biāo)，這樣即使一年后該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)，搶注人也可以利用其搶注的與該商標(biāo)近似的商標(biāo)，生產(chǎn)同類商品進(jìn)行假冒，引起消費(fèi)者誤購(gòu)?，F(xiàn)在很多企業(yè)已經(jīng)意識(shí)到這一點(diǎn)了，開(kāi)始采取商標(biāo)防御策略，企業(yè)在進(jìn)行一件商標(biāo)的注冊(cè)時(shí)，還會(huì)注冊(cè)一系列防御性商標(biāo)，花一些冤枉錢注冊(cè)防御商標(biāo)，希望能以此保自己商標(biāo)“太平”，以免被他人搶注后進(jìn)行對(duì)自己商標(biāo)的假冒，但是防御商標(biāo)在后期又會(huì)面臨著“撤三”的危險(xiǎn)。商標(biāo)的價(jià)值需要使用來(lái)體現(xiàn)，但是這些防御性商標(biāo)主要是防范他人搶注后假冒的，而不是用來(lái)使用的。商標(biāo)是一種資源，大量注冊(cè)商標(biāo)卻不使用，是對(duì)資源的一種浪費(fèi)。但是由于搶注行為的泛濫，逼著一些守法的企業(yè)進(jìn)行注冊(cè)大量防御商標(biāo)，如此惡性循環(huán)，在我國(guó)出現(xiàn)了商標(biāo)申請(qǐng)量很大，但商標(biāo)使用頻率卻很低的現(xiàn)象，這不僅浪費(fèi)了資源，同時(shí)也給市場(chǎng)監(jiān)管帶來(lái)了不利影響，擾亂了市場(chǎng)秩序。

域外商標(biāo)搶注規(guī)制研究

日本規(guī)制商標(biāo)搶注行為的法律制度

對(duì)于商標(biāo)專用權(quán)的取得，日本采用的也是注冊(cè)取得制，但是日本在注冊(cè)階段設(shè)有“意圖使用說(shuō)明制度”，要求申請(qǐng)人具有真誠(chéng)使用商標(biāo)的意圖。日本“商標(biāo)使用意圖說(shuō)明制度”設(shè)置的背景主要在于，很多申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)后并沒(méi)有真正使用商標(biāo)，而是為了競(jìng)爭(zhēng)，排除他人使用，從而導(dǎo)致積壓了大量注冊(cè)商標(biāo)。為了制止這種行為，日本的商標(biāo)法在2007年修改時(shí)設(shè)立了該制度。該使用意圖是不同于使用取得商標(biāo)權(quán)制度下的意向使用規(guī)則，它不要求申請(qǐng)人必須有現(xiàn)實(shí)的使用行為。對(duì)于那些惡意搶注者，若無(wú)法提供真實(shí)使用的書(shū)面證明，則其申請(qǐng)會(huì)被駁回。在審查過(guò)程中對(duì)使用意圖進(jìn)行客觀判斷，而不是看申請(qǐng)者的主觀想法，所以申請(qǐng)者在申請(qǐng)時(shí)還要提交商標(biāo)真實(shí)使用意圖的說(shuō)明，不需要提供實(shí)際使用的證明。對(duì)于無(wú)法提供意圖說(shuō)明的，審查員可以對(duì)其使用目的保留懷疑，否決申請(qǐng)者注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)。在審查階段日本還設(shè)立了“信息提供制度”，當(dāng)被搶注人發(fā)現(xiàn)搶注者搶注其商標(biāo)時(shí)，可以向特許廳長(zhǎng)官提供信息，證明他人搶注自己的商標(biāo)。這些制度的建立提高了審查的準(zhǔn)確性和及時(shí)性。日本還將“以欺詐行為取得商標(biāo)注冊(cè)”的行為規(guī)定為犯罪，并進(jìn)行經(jīng)濟(jì)處罰。在此非常嚴(yán)苛的追責(zé)制度下，搶注者不敢隨意搶注他人商標(biāo)。即使商標(biāo)被搶注了，被搶注者還可以提出異議，申請(qǐng)撤銷被搶注商標(biāo)。

美國(guó)規(guī)制商標(biāo)搶注行為的法律制度

在商標(biāo)權(quán)取得方式上，美國(guó)采用的是使用原則，而注冊(cè)是為了進(jìn)行公示，不是商標(biāo)專用權(quán)取得的必要條件，但是進(jìn)行公示對(duì)防止商標(biāo)搶注具有重要作用。美國(guó)采用使用取得商標(biāo)專用權(quán)的制度，這與商標(biāo)的本質(zhì)是契合的，同時(shí)這一制度也是公平的。因?yàn)樯虡?biāo)的價(jià)值在于使用，而不是注冊(cè)，商標(biāo)只是一個(gè)符號(hào)。當(dāng)商標(biāo)與商品結(jié)合在一起的時(shí)候，商標(biāo)的識(shí)別價(jià)值才能得以體現(xiàn)。僅僅注冊(cè)一個(gè)商標(biāo)，而不去使用它，是無(wú)法體現(xiàn)商標(biāo)的識(shí)別功能的。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，美國(guó)的使用取得商標(biāo)專用權(quán)的制度雖然逐漸露出弊端，但是卻很好地防止了他人的惡意搶注，避免有人將具有較高價(jià)值的商標(biāo)通過(guò)注冊(cè)“囤積”起來(lái)。

基于“使用取得”制度，美國(guó)在申請(qǐng)商標(biāo)過(guò)程中要求申請(qǐng)人提供證據(jù)，證明其在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中真實(shí)使用過(guò)商標(biāo)，或者證明其有使用該商標(biāo)的意圖?；谡鎸?shí)使用的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，申請(qǐng)人要宣誓聲明，其是該商標(biāo)的權(quán)利人，該商標(biāo)確實(shí)正在貿(mào)易活動(dòng)中使用?；凇耙鈭D使用”申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)完成后，申請(qǐng)人并沒(méi)有獲得商標(biāo)專用權(quán)，其獲得的只是一個(gè)注冊(cè)證書(shū)。要想獲得商標(biāo)權(quán)，必須要在商業(yè)貿(mào)易中真實(shí)有效地使用商標(biāo)。所以說(shuō)，美國(guó)的這種制度，從源頭上制止了商標(biāo)搶注行為。

英國(guó)規(guī)制商標(biāo)搶注的法律制度

英國(guó)對(duì)于商標(biāo)專用權(quán)的取得不是輕易就能確定的，其采用的是混合制原則。申請(qǐng)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，在得到準(zhǔn)許后，其會(huì)獲得一個(gè)不確定的商標(biāo)專用權(quán)。如果申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是他人已經(jīng)在先使用的商標(biāo)，該在先使用人在法定期限內(nèi)提出撤銷，那么申請(qǐng)人就無(wú)法得到該商標(biāo)權(quán);如果在先使用人在法定期限內(nèi)沒(méi)有提出撤銷，申請(qǐng)人才可以得到一個(gè)確定的、完整的商標(biāo)權(quán)。英國(guó)的這一立法制度給予在先使用人一定程度上的保護(hù)，其與我國(guó)對(duì)在先使用人給予先用權(quán)的保護(hù)有所不同。

商標(biāo)搶注規(guī)制的制度完善

完善商標(biāo)的使用制度

我國(guó)在立法上可以借鑒日本的意圖使用制度。在保留我國(guó)注冊(cè)在先的原則下，借鑒日本商標(biāo)使用意圖規(guī)則經(jīng)驗(yàn)，增加商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的真實(shí)使用意圖要件，有助于從源頭上防止商標(biāo)搶注問(wèn)題。有些搶注者搶注商標(biāo)后沒(méi)有真正使用，而是為了規(guī)避“無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用被撤銷”的制度，在三年期限即將屆滿時(shí)開(kāi)始使用商標(biāo)，以此來(lái)維持自己的商標(biāo)權(quán)，禁止他人使用或注冊(cè)該商標(biāo)。搶注者這種形式的使用，如果也視為商標(biāo)“使用”，該制度就失去了防止商標(biāo)搶注的意義。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，我國(guó)根據(jù)2019年4月23日第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)商標(biāo)法〉的決定》第四次修正的《商標(biāo)法》（下稱新《商標(biāo)法》）第四條明確規(guī)定了“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回”，為建立我國(guó)商標(biāo)使用意圖說(shuō)明制度，奠定了法律基礎(chǔ)。

商標(biāo)法應(yīng)適當(dāng)限制商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為

我國(guó)對(duì)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的審查，只是形式上的審查，不進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。對(duì)于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人是否真實(shí)使用過(guò)被轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，商標(biāo)局并不進(jìn)行審查。我國(guó)商標(biāo)法對(duì)于未使用的注冊(cè)商標(biāo)能否轉(zhuǎn)讓，法律沒(méi)有明確的規(guī)定。因此，搶注者搶注商標(biāo)后，不經(jīng)使用，也可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，從而獲得高額的轉(zhuǎn)讓費(fèi)。所以，我國(guó)商標(biāo)法應(yīng)明確規(guī)定對(duì)于未使用的注冊(cè)商標(biāo)禁止轉(zhuǎn)讓的限制。這也是與新《商標(biāo)法》規(guī)制“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)”行為相適應(yīng)的法律措施。

完善對(duì)商標(biāo)的保護(hù)制度

我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)還不夠完善。在我國(guó)，非馳名商標(biāo)未注冊(cè)的情況是非常普遍的?！渡虡?biāo)法》第十五條規(guī)定了對(duì)未注冊(cè)的非馳名商標(biāo)的保護(hù)，但該規(guī)定對(duì)搶注者的主體是有規(guī)定的。即就同一種商品或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似，申請(qǐng)人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊(cè)。因此，對(duì)未注冊(cè)的在先使用商標(biāo)的保護(hù)只有在申請(qǐng)人在特定情況下是明知他人在先使用而申請(qǐng)注冊(cè)情況下，在先使用者提出異議才不予注冊(cè)。如果馳名商標(biāo)被搶注了，商標(biāo)原權(quán)利人就要證明搶注者與其之間具有馳名商標(biāo)搶注關(guān)系;原權(quán)利人在能夠證明這種馳名商標(biāo)被搶注的關(guān)系時(shí)，可以獲得馳名商標(biāo)的特別保護(hù)，對(duì)被搶注者的申請(qǐng)不予注冊(cè)或宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。如果搶注者和商標(biāo)原權(quán)利人僅僅是一個(gè)普通的同行競(jìng)爭(zhēng)者，搶注了商標(biāo)原權(quán)利人的商標(biāo)，就難以用此馳名商標(biāo)特別保護(hù)規(guī)定去保護(hù)被搶注的商標(biāo)了。馳名商標(biāo)也有未注冊(cè)的情況，雖然《商標(biāo)法》第十三條第二款規(guī)定了對(duì)未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的保護(hù)，但因難以確認(rèn)一個(gè)商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)，難以適用《商標(biāo)法》關(guān)于對(duì)馳名商標(biāo)特別保護(hù)的規(guī)定。由此可見(jiàn)，我國(guó)商標(biāo)法對(duì)搶注普通商標(biāo)除明知外持不禁止的基本態(tài)度。這種規(guī)定，一方面能夠起到促使普通商標(biāo)使用人的注冊(cè)的積極性，另一方面確有使搶注者違背誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行惡意競(jìng)爭(zhēng)的不利后果。應(yīng)當(dāng)探討如何運(yùn)用商標(biāo)法對(duì)此類搶注行為進(jìn)行適當(dāng)規(guī)制的直接方法。應(yīng)當(dāng)說(shuō)明的是，根據(jù)新《商標(biāo)法》）第三十二條規(guī)定“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)……不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”的規(guī)定，根據(jù)新《商標(biāo)法》第三十三條、第四十四條的規(guī)定，原商標(biāo)使用人可以提出異議和無(wú)效宣告，為未注冊(cè)的普通商標(biāo)使用人“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”為由依法保護(hù)其合法權(quán)益提供了一定的保障，但應(yīng)當(dāng)在法規(guī)上明確搶注他人在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)行為，屬于不正當(dāng)手段或不正當(dāng)行為，還應(yīng)進(jìn)一步明確“已經(jīng)使用”與“有一定影響”的關(guān)系。本文認(rèn)為，對(duì)“有一定影響”的界定，應(yīng)以“已經(jīng)使用”為前提，只要存在已經(jīng)使用，通常就應(yīng)當(dāng)推定為已具有一定影響，即不能將“有一定影響”過(guò)于拔高，為搶注行為留下違背誠(chéng)信的較大空間。

法律應(yīng)完善對(duì)商標(biāo)搶注者的法律責(zé)任

隨著商標(biāo)在現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，商標(biāo)的價(jià)值已經(jīng)不僅僅是識(shí)別商品來(lái)源，更多的是其廣告功能、商標(biāo)使用人所積累的商譽(yù)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。如前所述，商標(biāo)搶注人搶注商標(biāo)后，會(huì)給商標(biāo)的原權(quán)利人造成多方面的損害。我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定的搶注商標(biāo)的后果主要是不予注冊(cè)和宣告無(wú)效兩種，也就是說(shuō)即使在先權(quán)利人證明自己的商標(biāo)被搶注了，搶注行為給自己帶來(lái)了損失，也無(wú)法得到相應(yīng)的賠償，只是得到了本來(lái)就屬于自己的商標(biāo)。而搶注者除了沒(méi)有得到搶注的商標(biāo)以外，并沒(méi)有承擔(dān)相應(yīng)的損失，因商標(biāo)搶注行為而給被搶注者帶來(lái)的損失，要由被搶注者自己承擔(dān)。我國(guó)《商標(biāo)法》基于搶注行為的法律責(zé)任規(guī)定，對(duì)商標(biāo)在先使用人顯然是不公平的，所以要完善對(duì)惡意搶注者的法律責(zé)任制。本文認(rèn)為，完善和強(qiáng)化搶注者的法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)將搶注行為，特別是搶注馳名商標(biāo)行為認(rèn)定為是一種商標(biāo)法上的侵權(quán)行為，將在先使用的未注冊(cè)普通商標(biāo)作為一種法益進(jìn)行保護(hù)，由搶注者對(duì)商標(biāo)在先使用人的損失承擔(dān)責(zé)任。

（作者單位：河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院）