摘 要：最近下載APP，下載后出現(xiàn)一條用戶信息保護指引：感謝您使用xx行（手機銀行）。為提供更好的服務(wù)，我們可能會對您的個人信息進行收集、使用、共享和保護。請您認真閱讀該指引并確認是否同意該指引相關(guān)內(nèi)容。您需同意方可繼續(xù)使用xx行服務(wù)。閱讀后本人有以下疑問：一、為何需用戶同意才可使用app，強制用戶同意隱私條款符合民法的“同意”嗎？二、該指引是否屬于格式條款，效力如何？三、商戶是否有權(quán)對用戶的個人信息進行收集、使用、共享和保護，該做法是否侵犯用戶的權(quán)利？四、用戶應(yīng)如何積極正確的行使權(quán)利，當權(quán)利受侵害時如何救濟？

關(guān)鍵詞：合同法;同意;權(quán)利

中圖分類號：D923.6文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）17-0238-01

作者簡介：姬廣美（1996-），女，漢族，山東濟寧人，湖南商學院，研究生在讀，法學專業(yè)。

疑問一：為何需用戶同意才可使用app，強制用戶同意隱私條款符合民法的“同意”嗎？

據(jù)合同的定義、特征等可判斷用戶與APP之間存在合同關(guān)系。據(jù)合同法相關(guān)理論知識可知APP在軟件商店陳列并標價免費，符合要約的構(gòu)成要件，屬于要約而非要約邀請，當用戶點擊下載時是對要約的承諾。但當下載完成要使用時，商家又在APP內(nèi)部設(shè)置用戶需同意《××行用戶信息保護指引》才可繼續(xù)使用該APP的行為是違約的，用戶點擊下載時已構(gòu)成對商家要約的承諾，承諾生效即意味著合同成立，APP商家不可在用戶承諾后又增加合同履行條件。

該“需要同意才可使用”的界面若出現(xiàn)在該APP下載前是合理的，用戶通過閱讀該指引，得知需同意此指引才可繼續(xù)使用，此時用戶可自主選擇是否下載，但若出現(xiàn)在下載后，就增加了合同的履行條件，用戶閱讀后不想同意此指引，但此時該APP已下載完成，耗費了用戶的時間、精力或流量，用戶只能把APP刪除，因此該界面出現(xiàn)在用戶下載后是極不合理的。當用戶點擊下載時是承諾，屬于民法上的“同意”，而強制用戶同意隱私條款的“同意”，無合理依據(jù)，不屬于民法上的“同意”。

疑問二：該指引是否屬于格式條款，效力如何？

格式條款指當事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款，其特殊要求（僅述兩條）：提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當事人間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理方式，如采用足以引起對方注意的文字、符號等特別標識提請對方注意免除或限制其責任的條款，依對方要求對該條款予以說明。否則對方當事人有權(quán)申請撤銷該格式條款。提供格式條款的一方未盡公平擬約或提示說明義務(wù)，同時又有下列三種情形之一的，格式條款無效（不作詳述）。可見該指引是格式條款。

商戶作為提供方未盡好應(yīng)盡義務(wù)，如“我們可能會對您的個人信息進行收集、使用、共享和保護”這里的“收集”“使用”“共享”和“保護”是須提醒用戶格外注意的，應(yīng)采用標紅、加粗等方法達到足以引起用戶注意的程度，未達此程度，用戶有權(quán)申請撤銷該格式條款。此外還存在一個爭議性的問題有待考證、商榷：若提供格式條款的一方盡到了公平擬約或提示說明義務(wù)，同時又有格式條款特殊要求中的三種情形的，其效力如何界定？應(yīng)具體問題具體分析還是應(yīng)有統(tǒng)一的標準？

疑問三：商戶是否有權(quán)對用戶的個人信息進行收集、使用、共享和保護，該做法是否侵犯用戶的權(quán)利？

本人經(jīng)查閱相關(guān)資料得知該app是一款理財購物類手機軟件。由工行自主研發(fā)，向個人客戶提供移動金融服務(wù)。而手機銀行是利用移動通信網(wǎng)絡(luò)及終端辦理相關(guān)銀行業(yè)務(wù)的簡稱。易知此app并非工行手機銀行。

是否用戶授權(quán)同意，商家就有權(quán)對用戶的個人信息進行收集、使用、共享和保護？當商家為維護其合法權(quán)益，嚴格遵守相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管要求，合理收集、使用、共享和保護其個人信息時該同意有效，此時商家有權(quán)對其個人信息進行收集、使用、共享和保護。但當商家對用戶隱瞞真實用途損害其利益時，此時用戶并非真實意思表示，其可對做出的“同意”行為進行變更或撤銷，若商家利用個人信息惡意串通，損害用戶的合法權(quán)益等，用戶不知情，此時用戶不承擔法律責任，應(yīng)由商家承擔相應(yīng)不利的法律責任，商家利用個人信息所做的違法行為全部無效。

隱私權(quán)指自然人對其個人信息、個人私事和個人領(lǐng)域所享有的不受他人侵犯的權(quán)利。自然人的個人信息受法律保護，任何組織和個人需獲取他人個人信息的，應(yīng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或公開他人個人信息。因此商家不遵守相關(guān)法律法規(guī)及監(jiān)管要求時，極大可能會侵犯用戶的隱私權(quán)和個人信息權(quán)。

疑問四：用戶應(yīng)如何積極正確的行使權(quán)利，當權(quán)利受侵害時如何救濟？

法律不保護躺在權(quán)利上睡大覺的人即法律不保護那些自己擁有權(quán)利卻疏于維護和管理的人，用戶應(yīng)積極、正確的行使權(quán)利，這有利于其及時止損、補損。當權(quán)利被侵犯時，首先應(yīng)積極與侵權(quán)人協(xié)商，要求其停止侵害、排除妨礙等，當事人可據(jù)自身情況選擇適用。若協(xié)商不成可直接向法院提起侵權(quán)之訴。

公民應(yīng)具備良好的法律意識以保護自己的權(quán)利不受非法侵害，當用戶使用此類APP時應(yīng)保持警惕，在自己不懂或不確定權(quán)利是否被侵害時應(yīng)及時與客服溝通，若客服回答較為模糊或溝通解決不了問題時應(yīng)咨詢相關(guān)專業(yè)人士，以防止自己的利益遭受嚴重損失。此外還應(yīng)注意證據(jù)的保留，保留好證據(jù)有利于與侵權(quán)人進行協(xié)商，若協(xié)商不成也有利于下一步向法院提起侵權(quán)之訴。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]周洪政.網(wǎng)絡(luò)時代電子要約和承諾的特殊法律問題研究[J].清華法學，2012，6（04）：162-176.

[2]王利明.數(shù)據(jù)共享與個人信息保護[J].現(xiàn)代法學，2019，41（01）：45-57.