亚洲免费av电影一区二区三区,日韩爱爱视频,51精品视频一区二区三区,91视频爱爱,日韩欧美在线播放视频,中文字幕少妇AV,亚洲电影中文字幕,久久久久亚洲av成人网址,久久综合视频网站,国产在线不卡免费播放

        ?

        營利性民辦學(xué)校章程的特殊性及起草建議

        2019-08-07 09:28:22余媛姍

        余 蘇 余媛姍

        (北京市君合(廣州)律師事務(wù)所,廣東 廣州 510600)

        2017年9月1日實施的《民辦教育促進法》(以下簡稱“新《民促法》”)進一步確定了章程在民辦學(xué)校中的重要地位,被譽為民辦學(xué)校的“憲法性文件”。學(xué)校章程是舉辦者參與辦學(xué)和管理的依據(jù),它明確了各組織機構(gòu)的權(quán)限,并對民辦學(xué)校的終止事由作出規(guī)定。按照現(xiàn)有的規(guī)范性文件,營利性民辦學(xué)校將登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司,納入《公司法》的管轄范疇。但在實踐中,若營利性民辦學(xué)校全面適用《公司法》的規(guī)定,將與新《民促法》的部分規(guī)定相沖突,因此,與《公司法》無縫銜接還有很長一段路要走。面對《民法總則》和《公司法》的規(guī)定,本文從營利性民辦學(xué)校章程的角度出發(fā),探討調(diào)整法律適用沖突的對策。

        一、營利性民辦學(xué)校的法人性質(zhì)

        (一)營利法人的概念

        2017年10月1日正式實施的《民法總則》,把法人分為營利法人、非營利法人和特別法人三個類別,其中營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等?!睹穹倓t》中有關(guān)營利法人的規(guī)定共計11條,內(nèi)容涵蓋定義、組織機構(gòu)、出資人權(quán)限、關(guān)聯(lián)交易以及決議撤銷等,這些規(guī)定具有普適性,適用于所有營利法人。為了從本質(zhì)上區(qū)別營利法人與非營利法人,《民法總則》第七十六條對兩類法人分別作了規(guī)定:“以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人,為營利法人。營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等?!睋Q句話說,就是不以主觀目的為導(dǎo)向而以客觀權(quán)利為導(dǎo)向來判斷法人的性質(zhì),即判斷營利法人的本質(zhì)要素是股東等出資人是否可以取得利潤并進行分配,股東等出資人享有取得利潤權(quán)利的為營利法人,不允許向出資人、設(shè)立人或者會員分配利潤的為非營利法人。有限責(zé)任公司和股份有限公司就是營利法人的典型代表。

        《民法總則》未對“其他企業(yè)法人”作出規(guī)定,但可從有關(guān)企業(yè)法人登記的規(guī)定中一探究竟。2016年修訂的《企業(yè)法人登記管理條例》第二條明確具備法人條件的下列企業(yè),應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定辦理企業(yè)法人登記:(一)全民所有制企業(yè);(二)集體所有制企業(yè);(三)聯(lián)營企業(yè);(四)在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè);(五)私營企業(yè);(六)依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)?!睹穹倓t》的規(guī)定可以理解為我國目前企業(yè)法人的全部分類,而公司法人則作為典型的企業(yè)法人形式,根據(jù)《公司登記管理條例》辦理公司法人登記。因此,在設(shè)立登記管理上,公司企業(yè)法人與其他企業(yè)法人有所區(qū)別。據(jù)此可以判斷,《民法總則》所指的其他企業(yè)法人包括全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、聯(lián)營企業(yè)法人及中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人、外資企業(yè)法人。2016年修訂的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條第一款規(guī)定“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司”,2017年修訂的《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第十四條第一款規(guī)定“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的,為有限責(zé)任公司”,2014年修訂的《外資企業(yè)法實施細則》第十八條第一款規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式應(yīng)為有限責(zé)任公司”,據(jù)此,中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外資企業(yè)的法人形式均為公司法人。

        應(yīng)特別說明的是,聯(lián)營企業(yè)屬于歷史的產(chǎn)物。根據(jù)《民法通則》第五十一條和第五十二條規(guī)定,聯(lián)營企業(yè)分為法人型聯(lián)營企業(yè)與合伙型聯(lián)營企業(yè)。法人型聯(lián)營企業(yè)是指“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,組成新的經(jīng)濟實體,獨立承擔(dān)民事責(zé)任,具備法人條件的,經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)登記,取得法人資格”。法人型聯(lián)營形式要求參加聯(lián)營的各方,以資金、實物、技術(shù)、土地使用權(quán)和房產(chǎn)等進行投資形成企業(yè)的注冊資本,企業(yè)經(jīng)合法登記注冊取得法人資格。根據(jù)1986年4月2日在第六屆全國人民代表大會第四次會議上《關(guān)于〈民法通則(草案)〉的說明》,聯(lián)營的立法目的是:“為了有利于企業(yè)之間和企業(yè)、事業(yè)單位之間橫向聯(lián)營的健康發(fā)展,草案作了以下規(guī)定:第一,企業(yè)之間和企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,組成新的經(jīng)濟實體,獨立承擔(dān)民事責(zé)任、具備法人條件的,依法向工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。第二,企業(yè)之間和企業(yè)、事業(yè)單位之間共同經(jīng)營、不具備法人條件的,由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議,以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任,依照法律或者協(xié)議規(guī)定負(fù)有連帶責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?!痹诋?dāng)時的環(huán)境下,《公司法》和《合伙企業(yè)法》均未頒布,因而《民法通則》僅作了原則性規(guī)定。從實踐來看,法人型聯(lián)營企業(yè)與合伙型聯(lián)營企業(yè)分別適用《公司法》與《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定。據(jù)筆者在企業(yè)信用信息系統(tǒng)查詢到的信息,聯(lián)營企業(yè)法人均以公司法人的形式呈現(xiàn)。可見,《民法總則》所指的其他企業(yè)法人主要包括全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人。

        (二)營利性民辦學(xué)校是否屬于營利法人

        營利性民辦學(xué)校是否屬于營利法人,需根據(jù)營利性民辦學(xué)校的重要特征作出判斷。

        1.營利性民辦學(xué)校屬于法人。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。新《民促法》第十條第三款規(guī)定“民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)具備法人條件”,從而直接排除了歷史上曾經(jīng)存在的民辦學(xué)校采用民辦非企業(yè)單位(個人)或者民辦非企業(yè)單位(合伙)等非法人組織形式。

        2.營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益。營利法人最本質(zhì)的要素是投資人可以分配利潤。新《民促法》第十九條第三款規(guī)定“營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益,學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理”,肯定了民辦學(xué)校舉辦者取得辦學(xué)收益的權(quán)利,拋棄原有不明性質(zhì)的“合理回報”的表述,與《民法總則》關(guān)于營利法人的定義相契合。

        3.營利性民辦學(xué)校的剩余財產(chǎn)按照《公司法》規(guī)定處理。新《民促法》第五十九條第二款規(guī)定“營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn),依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理”?!豆痉ā肥堑湫偷倪m用于有限責(zé)任公司與股份有限公司這兩類營利法人的法律,營利性民辦學(xué)校的剩余資產(chǎn)按照《公司法》的規(guī)定處理,表明營利性民辦學(xué)校屬于營利法人。

        綜上所述,營利性民辦學(xué)校的幾個重要特征都符合營利法人的概念,屬于營利法人。

        (三)營利性民辦學(xué)校應(yīng)登記為何種營利性法人

        既然斷定營利性民辦學(xué)校屬于營利法人,接下來的問題就是營利性民辦學(xué)校應(yīng)登記為何種法人。對此,新《民促法》依然沒有給出答案,僅規(guī)定民辦學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照有關(guān)法律處理和清算后,剩余財產(chǎn)按照《公司法》處理,那么是否可以理解為新《民促法》修改時已慎重考慮了營利性民辦學(xué)校各方面的法律適用?基于營利性民辦學(xué)校的特殊性,僅明確辦學(xué)結(jié)余和剩余財產(chǎn)按照《公司法》的規(guī)定處理,是否立法有意為之?然而,根據(jù)2017年工商總局、教育部《關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》規(guī)定,營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖橛邢挢?zé)任公司或股份有限公司,這意味著營利性民辦學(xué)校不得再登記為其他形式的營利法人。

        工商總局這樣的限制性解釋合理嗎?營利性民辦學(xué)校是否只能登記成公司,是否有可能登記為其他法人類型?根據(jù)2009年修訂的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》,全民所有制企業(yè)是依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位,企業(yè)的財產(chǎn)屬于全民所有,國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理。但營利性民辦學(xué)校的財產(chǎn)不屬于全民所有,不符合法律對全民所有制企業(yè)的定性。2016年修訂的《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定:“城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)是財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有、實行共同勞動、在分配方式上以按勞分配為主體的社會主義經(jīng)濟組織?!迸c全民所有制企業(yè)類似,營利性民辦學(xué)校的財產(chǎn)不屬于群眾集體所有,分配方式與集體所有制企業(yè)也有本質(zhì)差異,因此,營利性民辦學(xué)校不是集體所有制企業(yè)。公司法人屬于私營企業(yè)法人,公司財產(chǎn)依法由公司法人享有,股東依法可以分配利潤。營利性民辦學(xué)校與公司法人的本質(zhì)最為契合,在現(xiàn)有法律規(guī)定的企業(yè)法人類型中,營利性民辦學(xué)校登記為公司法人具有合理性。此外,在新《民促法》立法說明中也能找到立法者的觀點。全國人大常委會法工委行政法室副主任黃薇對新《民促法》修改的背景、意義和精神作出解答:“從性質(zhì)上看,營利性民辦學(xué)校屬于公司,舉辦者可以從辦學(xué)結(jié)余中分配利潤……營利性民辦學(xué)校并不等同于一般的公司,必須體現(xiàn)民辦教育的公益性,必須遵守法律、法規(guī),貫徹國家的教育方針,保障教育質(zhì)量,致力于培養(yǎng)社會建設(shè)事業(yè)的各類人才,不能將營利作為學(xué)校的唯一目標(biāo),更不能通過舉辦學(xué)校牟取暴利?!盵注]黃薇:《〈中華人民共和國民辦教育促進法〉實用問答》,中國民主法制出版社2016年版,第32-33頁。可見,國家立法層面是將營利性民辦學(xué)校作為公司看待的。

        綜上所述,營利性民辦學(xué)校不屬于全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè),也未出現(xiàn)其他營利法人具體體例,因此,工商總局、教育部《關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》要求營利性民辦學(xué)校登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司,有其合理性和必要性。

        二、營利性民辦學(xué)校同時適用新《民促法》《公司法》時存在的沖突

        通過對比分析《民法總則》《公司法》以及新《民促法》、國務(wù)院《關(guān)于鼓勵社會力量興辦教育 促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》、教育部等五部門《關(guān)于印發(fā)〈民辦學(xué)校分類登記實施細則〉的通知》的規(guī)定后發(fā)現(xiàn),若前述規(guī)定同時適用于營利性民辦學(xué)校,將產(chǎn)生法律適用的沖突。下文以營利性民辦學(xué)校為切入視角,從組織結(jié)構(gòu)及終止清算兩個維度對這些沖突進行對比分析。

        (一)營利性民辦學(xué)校組織機構(gòu)與《公司法》存在沖突

        根據(jù)新《民促法》的規(guī)定,民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)設(shè)立學(xué)校理事會、董事會或其他形式的決策機構(gòu),并建立相應(yīng)的監(jiān)督機制,即營利性民辦學(xué)校的組織機構(gòu)包括決策機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu),未明確設(shè)置執(zhí)行機構(gòu)。但《民法總則》關(guān)于營利法人的組織機構(gòu)包括權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)?!豆痉ā穼M織機構(gòu)設(shè)置的鮮明特點之一是機構(gòu)法定:組織機構(gòu)分為權(quán)力機構(gòu)(股東會或股東大會)、執(zhí)行機構(gòu)(董事會或者執(zhí)行董事)和監(jiān)督機構(gòu)(監(jiān)事會或者監(jiān)事)??梢姡褶k學(xué)校與公司的組織機構(gòu)存在較大不同。民辦學(xué)校的董事會與公司法人的董事會也有著本質(zhì)區(qū)別。根據(jù)新《民促法》等專門法,董事會是民辦學(xué)校的最高決策機構(gòu),理論上應(yīng)相當(dāng)于最高權(quán)力機構(gòu)。筆者以有限責(zé)任公司為例,對民辦學(xué)校董事會職權(quán)與股東會的職權(quán)作簡要對比(見表1)。

        表1 民辦學(xué)校董事會與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)對比

        1.營利性民辦學(xué)校的董事會與有限責(zé)任公司的股東會。從表1可以看出,董事會是民辦學(xué)校最高決策機構(gòu),學(xué)校的重大事項應(yīng)由董事會決策。公司的股東會作為最高權(quán)力機構(gòu),重大事項須經(jīng)股東會同意。新《民促法》規(guī)定董事會是營利性民辦學(xué)校的權(quán)力機構(gòu),系與有限責(zé)任公司股東會相對應(yīng)的組織機構(gòu)?;诿褶k學(xué)校的公益屬性,民辦學(xué)校的最高權(quán)力機構(gòu)不由全體舉辦者構(gòu)成,而由舉辦者或其代表、校長、教職工代表等人員組成。此外,根據(jù)國務(wù)院《關(guān)于鼓勵社會力量興辦教育 促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》第十九條的要求,董事會成員還應(yīng)包括黨組織負(fù)責(zé)人。根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原則,民辦學(xué)校的組織機構(gòu)設(shè)置上應(yīng)優(yōu)先適用新《民促法》的規(guī)定。

        把董事會作為最高權(quán)力機構(gòu)并非新《民促法》的先例,《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第六條第二款規(guī)定:“董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定,討論決定合營企業(yè)的一切重大問題:企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè),以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等?!薄吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十條規(guī)定:“董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu),決定合營企業(yè)的一切重大問題?!碑?dāng)營利性民辦學(xué)校登記為公司時,董事會作為權(quán)力機構(gòu),在新《民促法》中沒有明確規(guī)定的職權(quán),可參考《公司法》股東會職權(quán)的規(guī)定,通過民辦學(xué)校的章程進行細化,從而調(diào)解新《民促法》與《公司法》之間的沖突。

        2.營利性民辦學(xué)校的執(zhí)行機構(gòu)。新《民促法》尚未明確規(guī)定營利性民辦學(xué)校的執(zhí)行機構(gòu),但規(guī)定了校長的任職資質(zhì)以及校長的職權(quán)。民辦學(xué)校校長負(fù)責(zé)學(xué)校的教育教學(xué)和行政管理工作,扮演著行政機構(gòu)負(fù)責(zé)人的角色。筆者列出相關(guān)法律規(guī)定的民辦學(xué)校校長職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會職權(quán),以對比兩者的重合度(見表2)。

        表2 民辦學(xué)校校長與公司董事會的職權(quán)重合度

        由表2可見,民辦學(xué)校校長職權(quán)與有限責(zé)任公司董事會職權(quán)差距較大,有限責(zé)任公司由經(jīng)理一職負(fù)責(zé)公司的具體管理及決策的執(zhí)行。實際上,民辦學(xué)校校長兼具了董事會及經(jīng)理的部分職權(quán),但民辦學(xué)校的校長并未作為單獨的機構(gòu)加以設(shè)置。教育部、人力資源社會保障部和工商總局《關(guān)于印發(fā)〈營利性民辦學(xué)校監(jiān)督管理實施細則〉的通知》第十六條規(guī)定:“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)建立董事會、監(jiān)事(會)、行政機構(gòu),同時建立黨組織、教職工(代表)大會和工會?!泵褶k學(xué)??梢酝ㄟ^組建校務(wù)委員會等機構(gòu)作為民辦學(xué)校的行政機構(gòu)(執(zhí)行機構(gòu)),可以通過章程明確學(xué)校的執(zhí)行機構(gòu)與職權(quán),具體行使學(xué)校的管理權(quán)。

        3.營利性民辦學(xué)校的監(jiān)事會。國務(wù)院《關(guān)于鼓勵社會力量興辦教育 促進民辦教育健康發(fā)展的若干意見》規(guī)定:“健全董(理)事會和監(jiān)事(會)制度,董(理)事會和監(jiān)事(會)成員依據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的權(quán)限和程序共同參與學(xué)校的辦學(xué)和管理。”《關(guān)于印發(fā)〈營利性民辦學(xué)校監(jiān)督管理實施細則〉的通知》第十八條規(guī)定:“營利性民辦學(xué)校監(jiān)事會中教職工代表不得少于1/3,主要履行以下職權(quán):(一)檢查學(xué)校財務(wù);(二)監(jiān)督董事會和行政機構(gòu)成員履職情況;(三)向教職工(代表)大會報告履職情況;(四)國家法律法規(guī)和學(xué)校章程規(guī)定的其他職權(quán)?!边@兩部行政法規(guī)奠定了營利性民辦學(xué)校的監(jiān)督機制,民辦學(xué)??梢跃C合《民法總則》《公司法》關(guān)于監(jiān)事的要求,在學(xué)校章程中對監(jiān)督機構(gòu)的職權(quán)進行規(guī)定。

        (二)營利性民辦學(xué)校終止和清算與《公司法》存在沖突

        新《民促法》規(guī)定的民辦學(xué)校終止事由、清算程序,與《公司法》規(guī)定的法人終止事由、清算程序有較大沖突。

        1.營利性民辦學(xué)校的終止。根據(jù)新《民促法》第五十六條的規(guī)定,民辦學(xué)校法定終止的事由包括:“(一)根據(jù)學(xué)校章程規(guī)定的要求終止,并經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)的;(二)被吊銷辦學(xué)許可證的;(三)因資不抵債無法繼續(xù)辦學(xué)的?!毙隆睹翊俜ā繁A袅嗽忻褶k學(xué)校的終止事由,并未對此進行修改。無論是營利性民辦學(xué)校還是非營利性民辦學(xué)校,終止事由均一致。但營利法人終止事由的規(guī)定更為細致?!睹穹倓t》第六十八條規(guī)定法人終止的原因包括:“(一)法人解散;(二)法人被宣告破產(chǎn);(三)法律規(guī)定的其他原因?!背绦蛏希ㄈ私K止需要完成清算并辦理注銷登記手續(xù)?!睹穹倓t》第六十九條還規(guī)定了法人解散的事由:“(一)法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)法人權(quán)力機構(gòu)決議解散;(三)因法人合并或分立需要解散;(四)法人依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、登記證書,被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(五)法律規(guī)定的其他情形。”《公司法》中關(guān)于公司法人的終止事由與《民法總則》的規(guī)定一致。《民法總則》規(guī)定的法人終止事由適用于所有法人類別,原則上也應(yīng)適用于營利性民辦學(xué)校,且當(dāng)民辦學(xué)校登記為公司時,《公司法》規(guī)定的解散事由原則上也適用于營利性民辦學(xué)校。

        對比來看,新《民促法》未區(qū)分營利性民辦學(xué)校與非營利性民辦學(xué)校,營利性民辦學(xué)校享有更多的辦學(xué)自主權(quán),其終止事由也應(yīng)屬于辦學(xué)自主權(quán)的范疇。此外,新《民促法》未明確民辦學(xué)校是否適用破產(chǎn)的方式,僅提及因資不抵債無法辦學(xué)而終止,資不抵債實質(zhì)上是民辦學(xué)校破產(chǎn)。新《民促法》允許民辦學(xué)校章程對學(xué)校的終止事由進行細化,因此在民辦學(xué)校終止事由上,應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮營利性民辦學(xué)校章程的作用,結(jié)合《民法總則》的規(guī)定,在章程中對民辦學(xué)校的終止事由進行豐富和完善。

        2.營利性民辦學(xué)校的清算。一是清算組織?!睹穹倓t》《公司法》及新《民促法》均對法人的清算組織作出了規(guī)定?!睹穹倓t》第七十條規(guī)定:“除合并或者分立的情形外,法人解散時,清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進行清算;如果清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù),主管機關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。清算義務(wù)人包括法人的董事、理事等執(zhí)行機構(gòu)或者決策機構(gòu)的成員?!钡谄呤粭l規(guī)定:“法人的清算程序和清算組職權(quán),依照有關(guān)法律的規(guī)定;沒有規(guī)定的,參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定?!薄豆痉ā返谝话侔耸龡l規(guī)定:“公司因本法第一百八十條第一款、第二款、第四款、第五款規(guī)定而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始清算……逾期不成立清算組進行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算?!睋?jù)此,除因合并或分立的情形外,無論基于何種事由,解散時法人負(fù)有成立清算組自行清算的義務(wù)。如法人怠于自行清算,則債權(quán)人可以向法院申請指定有關(guān)人員組成清算組。新《民促法》第五十八條規(guī)定:“民辦學(xué)校自己要求終止的,由民辦學(xué)校組織清算;被審批機關(guān)依法撤銷的,由審批機關(guān)組織清算;因資不抵債無法繼續(xù)辦學(xué)而被終止的,由人民法院組織清算?!笨梢?,清算組織因民辦學(xué)校終止原因的不同而有所差別。除民辦學(xué)校自行終止外,新《民促法》未規(guī)定民辦學(xué)校在終止時負(fù)有成立清算組進行清算的義務(wù);在民辦學(xué)校怠于自行成立清算組時,亦未規(guī)定相應(yīng)的救濟程序,這會導(dǎo)致新《民促法》關(guān)于民辦學(xué)校終止后清算的規(guī)定在執(zhí)行過程中捉襟見肘。因此,營利性民辦學(xué)校應(yīng)充分發(fā)揮章程的作用,綜合考慮新《民促法》和《公司法》的相關(guān)規(guī)定,使民辦學(xué)校清算組織的組成與兩部法律的規(guī)定相協(xié)調(diào),從而將前述問題加以明確。

        二是營利性民辦學(xué)校的債務(wù)清償及剩余財產(chǎn)的分配。新《民促法》對民辦學(xué)校的債務(wù)清償順序、剩余財產(chǎn)的分配及其法律適用有明確的規(guī)定,其第五十九條規(guī)定:“對民辦學(xué)校的財產(chǎn)按照下列順序清償:(一)應(yīng)退受教育者學(xué)費、雜費和其他費用;(二)應(yīng)發(fā)教職工的工資及應(yīng)繳納的社會保險費用;(三)償還其他債務(wù)。非營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營利性學(xué)校辦學(xué);營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn),依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理?!蓖瑫r,《民辦教育促進法實施條例(修訂條例)(送審稿)》第十九條第八款明確民辦學(xué)校的章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定“學(xué)校自行終止的事由,剩余資產(chǎn)處置的辦法和程序”?!豆痉ā返谝话侔耸鶙l第二款規(guī)定:“公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。”基于辦學(xué)目的,受教育者的利益應(yīng)首先被保護,債務(wù)清償?shù)捻樞驊?yīng)先考慮新《民促法》的適用。當(dāng)然,“償還其他債務(wù)”的順序仍可進一步細化,清償債務(wù)后剩余產(chǎn)生的分配方式也可在學(xué)校章程中進一步明確。

        三、營利性民辦學(xué)校章程的起草建議

        新《民促法》對營利性民辦學(xué)校在組織機構(gòu)、終止清算兩方面的規(guī)定與《公司法》的規(guī)定存在較大區(qū)別,這將造成兩者在法律適用上的沖突。無論是新《民促法》還是《公司法》,均給法人較大的自治空間,對于新《民促法》與《公司法》之間的沖突,在很大程度上可以通過學(xué)校章程的自治規(guī)則予以協(xié)調(diào)處理,民辦學(xué)校章程也不應(yīng)是有關(guān)部門給出范本后的千篇一律,而是應(yīng)根據(jù)民辦學(xué)校的辦學(xué)實際進行個性化設(shè)計。鑒于此,營利性民辦學(xué)校在制定章程時可綜合考慮新《民促法》《民法總則》及《公司法》的相關(guān)規(guī)范,使新《民促法》和《公司法》的規(guī)定在學(xué)校章程中得以協(xié)調(diào),從而避免法律適用上的困惑。具體而言,營利性民辦學(xué)校在制定章程時可考慮如下三個方面。

        (一)學(xué)校組織機構(gòu)的設(shè)置

        學(xué)校章程可以細化學(xué)校組織機構(gòu)的設(shè)置,包括設(shè)立以校長為負(fù)責(zé)人的校(園)長辦公會作為學(xué)校的執(zhí)行機構(gòu),并通過章程明確執(zhí)行機構(gòu)的職權(quán)??梢詫⑿隆睹翊俜ā返诙l第七款規(guī)定的“決定其他重大事項”進行列舉和細化,并考慮這些職權(quán)與公司權(quán)力機構(gòu)的法定職權(quán)相協(xié)調(diào)。例如,在章程中規(guī)定董事會享有審議批準(zhǔn)學(xué)校利潤分配方案和彌補虧損方案的職權(quán)等。

        (二)自行終止及其他終止事由的明確

        結(jié)合《民法總則》和《公司法》的規(guī)定,在章程中明確營利性民辦學(xué)校自行終止及其他終止的事由,可對終止事由進行分類規(guī)定。

        (三)其他終止事由下清算事項的規(guī)定

        章程應(yīng)當(dāng)細化營利性民辦學(xué)校出現(xiàn)其他終止事由需終止辦學(xué)時,清算決策程序、清算組組成,清算組職權(quán)、清算組開展清算工作的程序,受教育者在清算程序中權(quán)益的保護以及債權(quán)人利益的保護程序等一系列內(nèi)容。此外,還可進一步規(guī)定學(xué)校在何種情況下適用破產(chǎn),以明確民辦學(xué)校的財產(chǎn)處理機制。

        我揉搓少妇好久没做高潮| 东京热久久综合久久88| 国产高清a| 日本在线无乱码中文字幕| 色综合天天综合网国产成人网| 国产美女在线精品免费观看| 99福利网| 一区二区免费国产a在亚洲| 男女男精品视频网站免费看| 亚洲va中文字幕| 91网站在线看| 日韩精品综合在线视频| 又硬又粗进去好爽免费| 久久夜色精品国产| 精品久久久久久蜜臂a∨| 精品女人一区二区三区| 色婷婷一区二区三区四区成人网| 国产丝袜无码一区二区三区视频 | 大香蕉视频在线青青草| 在线观看特色大片免费视频| 国产精品成人99一区无码| 国产精品美女一级在线观看| 日本一区二区三区区视频| 蜜臀av999无码精品国产专区| 日韩A∨精品久久久久| 亚洲国产综合性感三级自拍| 91久久精品色伊人6882| 国产福利一区二区三区在线观看| 亚洲区偷拍自拍29p| 日本免费大片一区二区三区| 国产超碰人人做人人爽av大片| 中文字幕高清在线一区二区三区 | 99热在线观看| 男女男在线精品网站免费观看| 按摩师玩弄少妇到高潮hd| 日本道免费一区二区三区日韩精品 | 国产一区二区黑丝美女| 欧美最猛性xxxx| 波多野结衣一区二区三区高清| 无码中文字幕专区一二三| 东北老熟女被弄的嗷嗷叫高潮|