董崟

摘要：股權(quán)收購中的法律盡職調(diào)查是指在公司股權(quán)收購過程中從事此類調(diào)查的法律專業(yè)人士的法律和專業(yè)盡職調(diào)查，以確認(rèn)要收購的股權(quán)或目標(biāo)公司的真實性、合法性和有效性等。合法盡職調(diào)查的常見類型如下。

關(guān)鍵詞：股權(quán)收購;法律盡職調(diào)查;研究

1 法律盡職調(diào)查的概念和種類

（1）專項調(diào)查和綜合調(diào)查。此分類基于盡職調(diào)查的內(nèi)容。特別調(diào)查是指針對特定內(nèi)容或特定目的進(jìn)行的法律盡職調(diào)查;全面調(diào)查是指在整個股權(quán)收購過程中進(jìn)行的基礎(chǔ)研究，包括股權(quán)收購所有相關(guān)方面的全面盡職調(diào)查。通常，在沒有特別說明的情況下，股權(quán)收購中的法律盡職調(diào)查是指全面的盡職調(diào)查。

（2）事前調(diào)查和事后調(diào)查。此分類基于盡職調(diào)查的時間。事前調(diào)查是指在正式簽訂股權(quán)購買合同之前進(jìn)行的法律盡職調(diào)查;事后調(diào)查是指正式簽訂股權(quán)購買合同后進(jìn)行的法律盡職調(diào)查。

（3）買方調(diào)查和賣方調(diào)查。此分類基于盡職調(diào)查的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。買方調(diào)查是指股權(quán)購買者本人或受托法人進(jìn)行的法律盡職調(diào)查。其目的是了解并避免收購的風(fēng)險并確定購買價格;賣方的調(diào)查是賣方或股權(quán)賣方委托的法人進(jìn)行的法律盡職調(diào)查，其主要目的是了解目標(biāo)公司的當(dāng)前狀況，并控制其提交給股權(quán)收購方的信息的內(nèi)容和形式。

2 法律盡職調(diào)查在股權(quán)收購中的重要性

2.1 減少和規(guī)避風(fēng)險

合法盡職調(diào)查可以最大程度地了解目標(biāo)公司和股票的法律地位，并減少達(dá)成購股協(xié)議后的各種不確定性。當(dāng)然，股票收購人還可以根據(jù)法律盡職調(diào)查中反映的風(fēng)險情況來決定是否收購以及如何調(diào)整收購計劃。

2.2 發(fā)現(xiàn)缺陷

根據(jù)買方負(fù)責(zé)英國和美國貿(mào)易法的原則，買方在購買物品時應(yīng)進(jìn)行必要的檢查，并對因檢查疏忽而未發(fā)現(xiàn)的任何缺陷負(fù)責(zé)。股票收購會遇到各種有意和無意的缺陷，因為股票收購者很難了解目標(biāo)公司和股票賣方的全面，詳細(xì)和真實的信息。股東必須進(jìn)行盡職調(diào)查。

2.3 價值發(fā)現(xiàn)

在進(jìn)行法律盡職調(diào)查之前，股票購買者很難確定特定價格?；蛘?，建議價格還需要確認(rèn)各種先決條件。通過法律盡職調(diào)查反饋的內(nèi)容，收購方可以對擬議的股票購買做出更多的價值判斷，從而使他們在價格談判中具有比較優(yōu)勢。

3 當(dāng)今股權(quán)收購中法律盡職調(diào)查存在的問題

3.1 盡職調(diào)查并充分注意空白內(nèi)容

除了IPO和收購上市公司外，很難通過中國法律找到法律盡職調(diào)查的其他強(qiáng)制性規(guī)定。在當(dāng)前的中國股票收購中，就國有股票而言，主要是行政干預(yù)。調(diào)查是否會影響收購的進(jìn)度。就非國有股而言，雙方可以就交易價格達(dá)成協(xié)議，并且對于大多數(shù)研究形式主義而言，在收購股票方面不能提供太多幫助。從今天的股票收購中的盡職調(diào)查內(nèi)容來看，調(diào)查內(nèi)容相對空白，很難弄清股票收購的實際問題，即使調(diào)查發(fā)現(xiàn)問題，也是這只是一個象征性的調(diào)查。

3.2 目標(biāo)不明顯，格式相同

在研究中國股票收購的合法盡職調(diào)查時，作者發(fā)現(xiàn)大多數(shù)此類盡職調(diào)查是相同的。不僅調(diào)查的目的和重點不顯眼，而且程序，格式，內(nèi)容，調(diào)查清單和盡職調(diào)查報告也完全相同。這表明中國的盡職調(diào)查還處于起步階段，很多內(nèi)容正在被模仿。

3.3 單一調(diào)查方法難以有效地發(fā)現(xiàn)問題

從實際股權(quán)收購的法律盡職調(diào)查來看，該調(diào)查實質(zhì)上是靜態(tài)的書面審查，而調(diào)查的主題幾乎完全是固定的書面文件。除書面評論外，僅會口頭詢問您有關(guān)研究主題或組織會議進(jìn)行研究。在進(jìn)行書面審查時，在觀察對外國股票的收購過程中進(jìn)行的盡職調(diào)查時，作者發(fā)現(xiàn)，盡職調(diào)查還需要訪問相關(guān)的政府機(jī)構(gòu)，司法機(jī)構(gòu)和市場團(tuán)體。盡職調(diào)查還包括模型實驗，現(xiàn)場研究，計算審查以及其他中介調(diào)查和其他方法。

4 關(guān)于完善股權(quán)收購中法律盡職調(diào)查的建議

4.1 建立正確的盡職調(diào)查原則

客觀原則。在啟動對股票收購的合法盡職調(diào)查時，研究人員必須首先闡明盡職調(diào)查的目的，同時，在確定股票收購盡職調(diào)查的關(guān)鍵問題之前，請咨詢收購顧問的意見;獨立原則。收購中國股票的法律盡職調(diào)查通常由律師或其他專業(yè)人員進(jìn)行。律師由當(dāng)事方委托，但不隸屬于委托人。他們的地位是獨立的，而不是客戶意愿的主題。如果您不能在法律程序中表達(dá)正面意見，則必須表達(dá)保留意見，并說明您做出回應(yīng)的原因以及其影響購股的程度。

4.2 完善標(biāo)準(zhǔn)的盡職調(diào)查程序

通常，以股票收購方的法律盡職調(diào)查為例，基本步驟為：股票收購方和他委托給他的法律顧問簽署特別的盡職調(diào)查協(xié)議。股票收購人與股票賣方簽署“股票意向書”;股票收購人與他的律師和股票賣方簽署“盡職調(diào)查保密協(xié)議”。股票收購方要求律師起草盡職調(diào)查清單。根據(jù)賣方提供的信息，股票購買者要求律師進(jìn)行盡職調(diào)查并發(fā)布盡職調(diào)查報告。

5 結(jié)語

許多合格的公司都有重要的合同，如果公司的控制權(quán)發(fā)生變化，如果合同允許終止合同，則買方應(yīng)仔細(xì)考慮收購安排。同時，收購方同意目標(biāo)公司最近的合同承諾與收購方自身的業(yè)務(wù)計劃一致，包括新的生產(chǎn)線、新公司、合資企業(yè)的資本以及主要專利和版權(quán)的銷售。

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