周洪波

周律師，您好！

我于2017年3月應(yīng)聘進(jìn)入一家貿(mào)易公司工作，從事報(bào)關(guān)一職，由于我之前該崗位的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，故僅試用了二個(gè)月，公司便與我簽訂了正式勞動(dòng)合同，合同特別約定：?jiǎn)T工如有生育需求需要向集團(tuán)總公司遞交申請(qǐng)，得到集團(tuán)總公司的允許后方能生育，否則將作為嚴(yán)重違反公司勞動(dòng)合同約定處理，解除與勞動(dòng)合同并且不進(jìn)行賠償。當(dāng)時(shí)看到這條規(guī)定也并沒(méi)有放在心上，因?yàn)槲冶緛?lái)就育有一子，暫無(wú)打算生育二胎，所以就很爽快的簽下了合同，無(wú)獨(dú)有偶，2018年8月10日，我去醫(yī)院檢查了一下發(fā)現(xiàn)意外懷孕了，我和家里人都很開(kāi)心，但是轉(zhuǎn)念想到公司的這個(gè)規(guī)定，我也有些忐忑，第二天我發(fā)郵件給集團(tuán)公司說(shuō)明了我現(xiàn)在的情況，懇請(qǐng)公司準(zhǔn)許我的生育要求，誰(shuí)知，集團(tuán)公司回復(fù)，由于我未按照勞動(dòng)合同的約定提前向集團(tuán)公司申請(qǐng)生育問(wèn)題，故現(xiàn)集團(tuán)公司對(duì)我作出解除勞動(dòng)合同的決定，并讓我第二天就離職了，我收到郵件后非常氣憤，我覺(jué)得公司這樣做法太不講理了，請(qǐng)問(wèn)律師公司這樣做法是否合法？我該如何維權(quán)？

盧女士

盧女士：

你好，根據(jù)你的上述描述，你們公司已經(jīng)涉嫌違反了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（下稱“《勞動(dòng)合同法》”）以及《婦女權(quán)益保障法》的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)《勞動(dòng)法》規(guī)定：三期期間的女職工在勞動(dòng)合同的終止和解除方面享有特殊的保護(hù)，《婦女權(quán)益保障法》規(guī)定：婦女有按照國(guó)家規(guī)定生育的權(quán)利，也有不生育的自由。也就是說(shuō)，任何單位不得侵犯婦女生育自由的權(quán)利。同時(shí)根據(jù)《婦女權(quán)益保障法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同或服務(wù)協(xié)議中不得規(guī)定限制女職工結(jié)婚生育的內(nèi)容。由此可見(jiàn)，你們公司起草的勞動(dòng)合同內(nèi)容明顯違反了上述法律法規(guī)，該部分條款不具有法律效力。因此建議你依法先與公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成你可以依法向公司所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁；不服裁決的，還可以依法向人民法院提起訴訟。

一、公司對(duì)女職工就業(yè)歧視的表現(xiàn)形式

1.招聘啟事上，標(biāo)明只限男性或者已婚已育女性。

2.在公司招聘過(guò)程中，對(duì)女性是否有生育二胎的計(jì)劃進(jìn)行詢問(wèn)并作為是否錄用考量的標(biāo)準(zhǔn)之一。

3.在填寫應(yīng)聘信息表時(shí)，要求女職工填寫婚育狀況等內(nèi)容。

4.在入職體檢中要求女性對(duì)是否懷孕進(jìn)行檢測(cè)。

5.將女性已婚已育和承諾不生育二胎等作為錄用條件。

二、公司對(duì)女職工就業(yè)歧視的法律風(fēng)險(xiǎn)

公司違法與懷孕女職工解除或終止勞動(dòng)合同的，將依據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定承擔(dān)違法解除、終止勞動(dòng)合同的法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

1. 公司違法解除或終止勞動(dòng)合同后，懷孕女職工有選擇權(quán)，一般會(huì)主張要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，而公司則處于被動(dòng)地位，即使主張勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，不但舉證非常困難，而且通常對(duì)于懷孕女職工等特殊保護(hù)群體仲裁委和法院一般會(huì)支持繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的要求，因此并非愿意支付違法解除賠償金就可以達(dá)到解除目的。

2. 因公司解除、終止勞動(dòng)合同決定違法被撤銷，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，公司還需賠償違法解除、終止后給懷孕女職工造成的工資收入損失。即按勞動(dòng)者在本單位工作的年限（按三期期滿之日計(jì)算），每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

本案中，盧女士所在的貿(mào)易公司明顯違反了有關(guān)法律對(duì)懷孕女職工特殊保護(hù)的規(guī)定，侵犯了盧女士的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)支付因終止與盧女士的勞動(dòng)合同所需承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期的工資。

三、公司對(duì)女職工就業(yè)歧視的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1.公司可采用靈活工作時(shí)間。

公司可以通過(guò)靈活工作時(shí)間、產(chǎn)假等方式為職工提供照顧嬰幼兒便利。例如每個(gè)懷孕員工每周有一天可以申請(qǐng)?jiān)诩肄k公；每日工作八個(gè)小時(shí)，早到早退晚到晚退；其中前半年是產(chǎn)假加哺乳時(shí)間不扣工資，后半年是病假工資。

2.公司可以與懷孕女職工協(xié)商調(diào)整相關(guān)崗位。

為了保護(hù)懷孕女職工身體健康，可以與懷孕女職工協(xié)商調(diào)整相關(guān)崗位，但前提一定要協(xié)商一致，不能單方強(qiáng)制調(diào)動(dòng)，如公司對(duì)其工作崗位和工作地點(diǎn)的描述是比較模糊，不具體的，如管理崗位等比較廣泛的詞語(yǔ)，可以適當(dāng)調(diào)整崗位，如果有充分證明其不勝任工作，公司也可以單方調(diào)整其崗位。

四、總結(jié)

綜上，隨著“二胎”政策的放開(kāi)，很多公司，尤其是員工大多為女性的公司，快步進(jìn)入女性扎堆生育的高峰期，雖然勢(shì)必會(huì)影響公司不利局面，但是生育權(quán)是公民依法享有的生育子女的權(quán)利，除法律有規(guī)定外，任何單位或個(gè)人不得非法剝奪或限制公民的生育權(quán)。因此，必須防范公司對(duì)女職工就業(yè)歧視的風(fēng)險(xiǎn)。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）