唐豫婉

【摘 要】 《國家賠償法》首次將精神損害納入國家賠償范圍，從制度上確立了我國國家賠償中的精神損害賠償制度，是立法上的一大進步，但是在施行過程中，由于規(guī)定過于簡單，對于精神損害程度如何認定、賠禮道歉等承擔責任的方式如何適用、精神損害的具體賠償標準等問題，都沒有具體規(guī)定，需要進一步加以完善。

【關鍵詞】 國家賠償 賠償協(xié)商制度

《國家賠償法》司法機關的實踐中，仍然存在適用方面的問題，在此簡單做一個梳理。

一、《國家賠償法》施行后出現(xiàn)的問題

《國家賠償法》條文規(guī)定仍然比較抽象，有些規(guī)定容易產生歧義，又缺乏權威的立法解釋，因此在辦案中易出現(xiàn)以下問題：

1.國家賠償法第23條規(guī)定了：賠償義務機關做出賠償決定，應當充分聽取賠償請求人的意見，并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數(shù)額依照本法第四章的規(guī)定進行協(xié)商。這條規(guī)定賦予了賠償請求人同國家機關協(xié)商的權利，是一種選擇性程序，但僅就協(xié)商的內容作了規(guī)定，在案件辦理中易流于形式和表面。2.《國家賠償法》第35條規(guī)定了：有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉;造成嚴重后果的，應當支付相應的精神損害撫慰金?？v觀整部國家賠償法僅此一條規(guī)定了精神損害賠償，然而條文過于簡單，給司法實踐造成諸多不便，具體有以下不足：

（1）對于何為致人精神損害和何為造成嚴重后果沒有規(guī)定.這就是在實務中賠償請求人單方表示其精神受到巨大痛苦，但是承辦人無法認定，不能支持其精神損害賠償部分的請求。（2）將恢復名譽、消除影響、賠禮道歉明確規(guī)定作為承擔侵權責任的形式，但是對于應在什么范圍、用什么方式進行沒有具體規(guī)定，難以操作;如果賠償義務機關不給受害人恢復名譽、賠禮道歉、消除影響，也沒有法律手段可以采取。因此，此規(guī)定形同虛設。（3） 增加了精神損害撫慰金條款，但是沒有規(guī)定支付撫慰金的范圍和撫慰金數(shù)額如何確定。在司法實踐中，難免會對該項制度的實施造成不便，也易引起申訴人因對精神撫慰金不滿而引發(fā)四處上訪、鬧訪。

二、在辦理刑賠案件中，應從以下幾個方面予以完善：

（一）加大力度，落實賠償協(xié)商制度。賠償協(xié)商制度為賠償義務機關和賠償請求人提供了充分表達意愿的空間和機會，體現(xiàn)了相互理解和尊重的精神，有利于國家賠償制度職能的充分發(fā)揮。因此，應積極做好賠償協(xié)商工作，充分發(fā)揮此項制度的作用。具體應做到以下三點：（1）積極轉變角色，為賠償協(xié)商營造平等尊重的氛圍。辦案人員要積極轉變角色，從權利救濟而非追訴犯罪的角度來認識和理解自己工作的角色，真誠地把賠償請求人當做權利受損的被害人來對待，而非犯罪嫌疑人或被告人。（2）做好辨法析理工作，為賠償協(xié)商順利進行奠定堅實基礎。雖然修改后的國家賠償法取消了人身自由損害賠償?shù)摹斑`法確認”程序，但厘清賠償義務機關采取強制措施的違法與否，依然有其重要的意義。通過梳理相關證據(jù)和法律，讓賠償請求人明白自己被采取強制措施的前因后果，贏得賠償請求人的理解和支持，進而為賠償協(xié)商的順利進行奠定良好的基礎。

（二）精神損害制度的立法完善。從《國家賠償法》的規(guī)定看，對于精神損害有兩種救濟方式：第一，“消除影響，恢復名譽，賠禮道歉”;第二，精神損害撫慰金制度。按照現(xiàn)行法律規(guī)定，由于國家機關及其工作人行使職權的過程中不法侵害給公民、法人或其他組織的合法權益致人精神損害的，那么應該為其“消除影響，恢復名譽，賠禮道歉”;當造成嚴重后果時，需要給予精神撫慰金。此二者在適用中各有其優(yōu)點和需要完善的地方：

1.“消除影響、恢復名譽、賠禮道歉”這種救濟方式是借鑒了民事侵權中的相關規(guī)定，其中對于“賠禮道歉”的規(guī)定，從世界各國立法來看，是我國所特有的。這種做法，主要是考慮我國國力有限，賠償力度有限，人們受傳統(tǒng)文化和觀念的影響，對于賠禮道歉這種形式比較重視并且易于接受。

目前適用中存在的缺點是雖然已經明確規(guī)定了恢復名譽、消除影響、賠禮道歉是承擔責任的方式，但缺乏這三種承擔責任方式的形式要求、載體要求和范圍要求具體規(guī)定，以及賠償義務機關如拒不履行的相應責任。

2.《國家賠償法》明確規(guī)定了精神損害撫慰金制度，可是在法律條文中沒有具體規(guī)定賠償標準、賠償范圍等內容。筆者認為，在立法或者解釋中應具體加以規(guī)定。在尚未規(guī)定的情況下，可以從以下幾個方面確定撫慰金的范圍和標準。

（1）精神損害撫慰金主體范圍僅限于受害人本人。當國家機關及其工作人員的行使職權的行為造成損害，達到嚴重后果，應積極予以賠償，但需要強調的是在給予被侵害人精神損害撫慰金的同時，不應對被侵害人的親屬所受到的精神損害再給予賠償?，F(xiàn)實中，同一侵權行為不僅會造成被侵害人的精神損害，也會造成被侵害人親屬的精神損害。而在民事訴訟領域，并不一律排斥對被侵害人的近親屬所要求的精神損害賠償，但在國家賠償領域，對于受害者的近親屬的精神損害賠償應當嚴格限制。

（2）適用精神損害撫慰金制度的基本原則。國家賠償中的精神損害撫慰金制度雖已確立，但在我國尚屬新鮮事物。理論上需要更加深入研究，實踐中有待更進一步檢驗。

（3）確定精神損害撫慰金數(shù)額的依據(jù)。精神損害撫慰金數(shù)額的確定，目前沒有具體規(guī)定。筆者認為數(shù)額不宜過高，可以借鑒民事侵權領域相關規(guī)定，具體應依據(jù)以下兩個因素來確定：

①侵權行為的嚴重度。即侵權的具體情節(jié)，如手段、場合、行為方式、持續(xù)狀態(tài)或時間。不同的侵權行為有不同的表現(xiàn)形式和后果，這是確定精神損害撫慰金數(shù)額的切入點。

②當?shù)氐纳鐣洕l(fā)展水平。法律屬于上層建筑的范疇，而所有的上層建筑都是由經濟基礎所決定的，確定精神損害撫慰金數(shù)額必須與當?shù)氐纳鐣洕l(fā)展水平相一致，才能保證撫慰金及時到位。

【參考文獻】

[1] 馬懷德，張紅，《論國家侵權精神損害賠償》，天津行政學院學報，2005。

[2] 張效琴《國家賠償中的精神損害賠償問題探討》，理論導刊，2005。

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