(新疆財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院 新疆 烏魯木齊 830012)

一、我國職務(wù)犯罪預(yù)防的現(xiàn)狀

改革開放以來，我國經(jīng)濟社會進入了一個持續(xù)、快速的發(fā)展時期，但與此形成鮮明對照的是，腐敗也進入到一個易發(fā)多發(fā)階段。①職務(wù)犯罪的惡化，社會危害性增大，職務(wù)犯罪國際化。

導(dǎo)致我國職務(wù)犯罪泛濫的原因為：政治環(huán)境上，政治體制還不夠完善，民主監(jiān)督還不夠健全，公共權(quán)力非公化。經(jīng)濟環(huán)境上，經(jīng)濟結(jié)構(gòu)不合理，經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌和物質(zhì)利益的驅(qū)動都是腐化原因。②文化環(huán)境上，傳統(tǒng)歷史上的貪腐，剝削階級思想腐蝕以及黃賭毒的侵染都影響了職務(wù)犯罪的產(chǎn)生。個人素質(zhì)上，公務(wù)員隊伍的素質(zhì)培養(yǎng)，個人品德和意識也會影響犯罪心理。

二、我國職務(wù)犯罪預(yù)防的困境

困境包括法制困境、司法困境、體制困境三大部分。法制方面，我國雖具有世界上最多的法律法規(guī)，但是反腐方面收效甚微，社會各界呼吁一個特殊的針對反腐敗的法律出爐。③實體法上，調(diào)整范圍、刑罰結(jié)構(gòu)、國際銜接都具有難點。程序法上，違法所得沒收程序的缺陷，“兩法”銜接的脫節(jié)，行政執(zhí)法和刑事司法工作脫節(jié)。司法方面，內(nèi)部環(huán)境，考評、財務(wù)、信息、教育機制都有提升空間。外環(huán)境，舉報、輿論、技術(shù)缺乏。體制方面，沒有相對獨立的預(yù)防機構(gòu)，社會參與也不夠全面。④

三、域外職務(wù)犯罪預(yù)防現(xiàn)狀及共同經(jīng)驗

(一)域外職務(wù)犯罪預(yù)防現(xiàn)狀

“當(dāng)此法治時代，若但徵之今而不考之古，但推崇西法而不探討中法，則法學(xué)不全，又安能會而通之，以推行于世？”⑤在中國特色主義道路上的我們?nèi)孕枰皡⒖脊沤?，博稽中外”?/p>

1.美國。針對于歷史上的腐敗狀況，美國采取了相應(yīng)的對策，并獲得了顯著成效。美國職務(wù)犯罪的規(guī)制與機制可以簡略的總結(jié)為以下幾點：(1)完善法律系統(tǒng)。(2)反腐機構(gòu)分權(quán)制衡。(3)高薪養(yǎng)廉，高新、退休、醫(yī)療三大待遇養(yǎng)廉，提高腐敗的成本和代價。(4)政務(wù)透明化，陽光是最好的防腐劑。(5)海外反腐，注重技術(shù)預(yù)防工作。

2.法國。法國作為與美國有著相似的預(yù)防機制的大陸法系國家，也是在經(jīng)歷一系列腐敗丑聞后逐步建立起來的。(1)部門專司機制。20世紀(jì)末，法國成立了一所跨部門的具體行政性質(zhì)的預(yù)防腐敗專門機構(gòu)，受總理直接領(lǐng)導(dǎo)，由前任總檢察長主持工作的預(yù)防貪污腐敗中心。(2)在國有化進程的推動下，法國對國有企業(yè)或公共部門等國有性質(zhì)的機構(gòu)派駐稽查的派員，行駛通報監(jiān)督和影響決策的職能。(3)以薪養(yǎng)廉機制。(4)嚴(yán)刑重罪機制。(5)預(yù)防合作機制。(6)金融實名制。(7)社會預(yù)防機制。(8)職業(yè)倫理機制。

2.中國香港。從貪腐橫行到廉潔之都，位于廉政排行前端，中國香港只花了不到40年。期間借鑒了英國肅貪立法，效法新加坡成立廉政公署。其反腐如此成功的原因，可以歸結(jié)為以下幾點：(1)獨立反貪機構(gòu)的建立。(2)相配套的監(jiān)督機構(gòu)。(3)多方參與的預(yù)防體制。(4)深入人心的宣傳教化。

(二)域外職務(wù)犯罪預(yù)防共同經(jīng)驗

1.建立全面而嚴(yán)密的職務(wù)犯罪預(yù)防法制。綜觀上述國家地區(qū)的立法，我們可以發(fā)現(xiàn)三個特點：(1)預(yù)防立法與廉政建設(shè)相一致。(2)專門法典與配套立法相統(tǒng)一。(3)道德約束與法律規(guī)范相結(jié)合。

2.建立公開而透明的職務(wù)犯罪監(jiān)督機制。(1)在內(nèi)部監(jiān)督上，政府訂貨和公共工程應(yīng)當(dāng)公開透明，合理競拍；不允許政府官員在企業(yè)工作領(lǐng)取報酬、經(jīng)商辦企業(yè)；不可以參與任何同自己有著財產(chǎn)利益的事項；推廣電子政務(wù)，去職官員在離任后法定期限內(nèi)不得回原工作部門進行游說行為。(2)政務(wù)公開。公眾要求的信息政府必須及時迅速地提供，新聞單位和公眾有權(quán)查閱。(3)財產(chǎn)申報。許多國家建立了完備的財產(chǎn)申報法律規(guī)范，還建立了專門的監(jiān)督機構(gòu)的罰則。

3.建立相互制約又協(xié)作的司法預(yù)防體系。為了同腐敗現(xiàn)象進行斗爭，美國、法國、新加坡、中國香港等國家均建立了專門的反腐敗機構(gòu)，有香港廉政公署那樣調(diào)查、教育、防范一體的反腐機構(gòu)，也有美國聯(lián)邦政府道德署側(cè)重于預(yù)防的反腐機構(gòu)。

4.建立廣泛而適用的廉政體系。(1)實施廉政教育，將政府、學(xué)校、社會融為一體。(2)法制、物質(zhì)、管制相互為用的廉政保障。在廉政建設(shè)較為成熟的國家，雖不致高薪養(yǎng)廉，但是以薪養(yǎng)廉和嚴(yán)厲打擊成為普遍的做法。(3)媒體積極參與。(4)社會組織的作用。

四、我國職務(wù)犯罪預(yù)防的對策

預(yù)防理念的外在形式包括三個系統(tǒng)：預(yù)防職務(wù)犯罪的理念形態(tài)、預(yù)防職務(wù)犯罪的理念抉擇、預(yù)防職務(wù)犯罪的量化指標(biāo)。從預(yù)防職務(wù)犯罪的理念形態(tài)入手，西方國家奉行“無賴?yán)碚摗焙汀袄硇越?jīng)濟人”假設(shè)，認(rèn)為任何人都存在潛在腐敗的因素，同時因為理性的存在，才不會作出腐敗的行為。所以在體制機制、法律法規(guī)等各個方面都體現(xiàn)了防微杜漸、防患于未然的預(yù)防原則。相比之下，我國應(yīng)在意識到了事前阻斷的重要性的同時，在立法和設(shè)置機構(gòu)方面給予保障；從預(yù)防職務(wù)犯罪的理念抉擇入手，我國歷經(jīng)運動型反腐、嚴(yán)打型反腐、制度型反腐在近30年的摸索和總結(jié)中逐步走向成熟。

(一)我國職務(wù)犯罪預(yù)防的法治對策

1.完善立法。(1)法制方面創(chuàng)設(shè)專門的立法模式。鄧小平同志1992年在南巡講話中曾提出“廉政建設(shè)要作為大事來抓，還要靠法制，搞法制靠得住些?！雹藿Y(jié)合西方國家的成功經(jīng)驗，我認(rèn)為可以采取建立集中與分散相結(jié)合的立法模式。集中是指，制定一部具有總則或基本法則的預(yù)防立法規(guī)范，統(tǒng)領(lǐng)全局。分散是指，由《刑法》、《刑事訴訟法》及其他專門立法等規(guī)范作為補充。(2)實體法方面建立合理的罪行體系。第一，統(tǒng)一入罪口徑。第二，重構(gòu)刑罰結(jié)構(gòu)，規(guī)范量處刑。

2.依法預(yù)防。通過紀(jì)律要求不準(zhǔn)利用職務(wù)犯罪預(yù)防的借口干擾有關(guān)部門、單位的正常工作；不準(zhǔn)利用職務(wù)犯罪預(yù)防的活動掩蓋、包庇有關(guān)違法活動，使其逃脫法律的制裁；不準(zhǔn)干預(yù)市場經(jīng)濟的正常運作，利用職務(wù)之便獲取商業(yè)信息；不準(zhǔn)在預(yù)防活動中存在利用職務(wù)之便同其他個人、單位結(jié)黨營私、貪污賄賂或工作不積極落實，存在輕視態(tài)度，使預(yù)防工作難以落實甚至導(dǎo)致嚴(yán)重后果的瀆職行為；

(二)我國職務(wù)犯罪預(yù)防的司法對策

1.落實職務(wù)犯罪預(yù)防工作。(1)執(zhí)法限權(quán)。職務(wù)犯罪的本質(zhì)是權(quán)力的異化，從一般意義上來說，職務(wù)犯罪概率與權(quán)力集中程度成正比例關(guān)系，而與權(quán)力分解程度成反比例關(guān)系。⑦首先將權(quán)力分解到位，防止權(quán)力過于集中。其次，人事改革要到位，防止權(quán)力變相集中。最后，動態(tài)制約要到位，反之權(quán)利實質(zhì)集中。(2)執(zhí)法規(guī)范。首先，規(guī)范授權(quán)程序，確保主體適格性。其次，加強職業(yè)道德，提高隊伍素質(zhì)。最后，公開操作流程，促進執(zhí)法透明。(3)執(zhí)法監(jiān)控。首先，促動政務(wù)公開，著重以下四個方面：努力推行行政決策公開、加大行政審批公開力度、著力深化基層政務(wù)公開、探索實行內(nèi)部行政行為公開。其次，落實財產(chǎn)申報。申報范圍上“由此及彼”，不知申報個人財產(chǎn)，其他家庭成員及其他相關(guān)人士財產(chǎn)均需申報。審查機制上“從上到下”，建議由改造后的預(yù)防腐敗局專門實施，并將申報和審查結(jié)果通過多種方式公布，接受公眾監(jiān)督。再次，推進薪俸養(yǎng)廉。可以從我國國情出發(fā)，經(jīng)過一個時期的努力，創(chuàng)建出中國特色的、通過合理收入來保持公務(wù)員廉潔性從政的制度模式。最后，強化問責(zé)方式。

2.加強職務(wù)犯罪預(yù)防技術(shù)。建立風(fēng)險預(yù)警系統(tǒng)，利用計算機軟件對職務(wù)犯罪多發(fā)易發(fā)行業(yè)、崗位、環(huán)節(jié)進行風(fēng)險預(yù)測，從而及時采取措施。建立行賄檔案查詢系統(tǒng)，對外提供行賄犯罪的信息查詢。

(三)我國職務(wù)犯罪預(yù)防的體制對策

1.結(jié)構(gòu)調(diào)整。遴選人員，組建智囊型內(nèi)設(shè)機構(gòu)。

2.監(jiān)督制約。可以在全國人大和地方各級人大設(shè)立專門的監(jiān)督機制或監(jiān)督人員，負(fù)責(zé)對職務(wù)腐敗工作進行全面及時有效的監(jiān)督，走出“自己監(jiān)督自己”的誤區(qū)。

3.國際合作。借鑒外國經(jīng)驗，加強同透明國際、世界銀行集團等國際組織之間的聯(lián)系，深化反腐合作，打機攜巨款外逃的犯罪分子，放眼世界，開啟反腐新局面。

4.社會參與。(1)將廉政文化同信念理想、社會基礎(chǔ)教育、家庭美德、職業(yè)道德、革命傳統(tǒng)、反腐實踐相結(jié)合。(2)發(fā)揮人大監(jiān)督作用。(3)為媒體創(chuàng)造反腐舞臺，提供媒體反腐的法律保障。(4)促進社會參與。“要保證公民參與的長期有效，最好的辦法莫過于在決策制定中使參與角色的作用制度化。定期對實質(zhì)性資源施加影響有助于激勵公民和公民團體，使其保持積極主動的態(tài)度和精神”。⑧