文 《法制日報》記者 陳磊 趙捷

繼涉嫌傳銷犯罪和涉嫌虛假廣告犯罪之后，時隔兩個月，“權健”再次被查。

2月21日，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布“百日行動”執(zhí)法典型案例，其中，湖南省湘潭市查處“權健”保健食品總砷超標案是其中一例。

近年來，像“權健”這樣被認定為著名商標但被屢屢爆出問題者并非個例。據(jù)統(tǒng)計，自2009年以來，至少已有數(shù)十家擁有著名商標的企業(yè)被爆出各種問題。

這種現(xiàn)象也引起了國家有關部門的注意。近日，國家市場監(jiān)管總局局長張茅稱：“對于過去評名牌、評著名商標的政府行為，2019年將一律取消?！?/p>

專家認為，由政府認定著名商標，實質(zhì)上是政府在為企業(yè)背書，一旦企業(yè)出現(xiàn)問題，連帶損害了政府的公信力。因此，政府取消評定著名商標是大勢所趨，下一步需要在國家和地方立法層面廢止政府評定著名商標的相關規(guī)定，為政府取消認定著名商標提供制度化的保障。

政府不再評著名商標

根據(jù)國家市場監(jiān)管總局發(fā)布的消息，截至2月15日，全國共出動執(zhí)法人員54.6萬人次對重點行業(yè)、重點領域、重點商品進行監(jiān)督檢查，執(zhí)法辦案方面，全國共立案2826起，結案774件。

國家市場監(jiān)管總局同時公布了16件各地查處的典型案例，湖南省湘潭市查處“權健”保健食品總砷超標案，是第13件。

基本案情顯示，湘潭市雨湖區(qū)權健自然醫(yī)學健康服務中心經(jīng)營的“權健牌復康膠囊”（生產(chǎn)批號：C1185111）檢驗結果不符合規(guī)定，檢驗項目“總砷”不符合GB 16740-2014《食品安全國家標準 保健食品》的標準要求。經(jīng)調(diào)查，這批“權健牌復康膠囊”是從廠家權健自然醫(yī)學科技發(fā)展有限公司直接購進，共購進35瓶，購進價格為175元/瓶，已銷售25瓶，抽樣10瓶，無庫存。采取直銷模式，所以銷售價格也為175元/瓶。

湘潭市市場監(jiān)管部門認為，當事人經(jīng)營總砷超標保健食品行為，違反了《食品安全法》第三十四條第一款第二項的規(guī)定，遂依據(jù)《食品安全法》相關規(guī)定，對當事人處以罰款8萬元。同時，將檢驗結果移送至生產(chǎn)地（天津市）的市場監(jiān)管部門對生產(chǎn)企業(yè)進行相應處置。

就在今年1月13日，天津市武清區(qū)人民檢察院已經(jīng)對公安機關提請批準逮捕的權健自然醫(yī)學科技發(fā)展有限公司束某某等16名犯罪嫌疑人，經(jīng)審查證據(jù)材料，告知犯罪嫌疑人訴訟權利并訊問犯罪嫌疑人后，以涉嫌組織、領導傳銷活動等罪依法做出批準逮捕決定。

截至2019年1月7日，天津市公安機關對權健公司實際控制人束某某等18名犯罪嫌疑人依法刑事拘留，對另兩名犯罪嫌疑人依法取保候?qū)?。目前，檢察機關已經(jīng)依法對束某某等16名犯罪嫌疑人批準逮捕。

但值得注意的是，權健公司擁有的“權健”商標，目前仍是天津市著名商標，還沒有被有關部門撤銷。

登錄天津市市場監(jiān)管委員會官網(wǎng)，查閱到一份《2016年延續(xù)認定天津市著名商標名單》，這份名單總計記載了327個天津著名商標。在序號為“185”一欄中，是權健自然醫(yī)學科技發(fā)展有限公司擁有的“權健”商標，在認定商品（服務）名稱一欄中標注的是“非醫(yī)用營養(yǎng)粉”，有效期自2010年12月30日至2019年12月29日。

記者查閱還發(fā)現(xiàn)，2017年，權健公司還獲得天津市有關部門頒發(fā)的“依法納稅百強企業(yè)”“促進就業(yè)百強企業(yè)”等榮譽稱號。同樣在2016年，天津市還新認定了119個著名商標。據(jù)《人民日報》海外版旗下公眾號“俠客島”報道稱，截至2018年，由地方政府認定的著名商標有1萬件以上。

對此，今年1月16日，張茅稱，已經(jīng)要求取消所有的著名商標、知名品牌的評比。“對于過去評名牌、評著名商標的政府行為，2019年將一律取消?！?/p>

中國人民大學商法研究所所長劉俊海也贊同此舉。他說，政府評比馳名商標、著名品牌，實質(zhì)上是由政府在為企業(yè)背書。有的企業(yè)獲得著名商標是名副其實，但有的企業(yè)獲得著名商標以后，就開始躺在功勞簿上睡覺，倚老賣老，最后產(chǎn)品質(zhì)量滑坡、誠信度下降，連帶著損害了政府的公信力，因此取消評比是大勢所趨。

北京市法學會電子商務法治研究會會長邱寶昌說，政府評比著名商標的行為確實應該取消，不能用政府的公信力為企業(yè)背書，品牌就應該回歸市場，由老百姓的口碑決定企業(yè)的品牌。同時，政府需要做的是把坑害消費者權益的企業(yè)拉進“黑榜”。

評選制度出問題

查閱公開資料發(fā)現(xiàn)，早在1991年9月19日，原國家工商行政管理局商標局認定了首批124個“中國馳名商標”。

茅臺牌（酒）、鳳凰牌（自行車）、青島牌（啤酒）、琴島—利勃海爾（電冰箱）、北極星牌（鐘表）、永久牌（自行車）、霞飛牌（化妝品）、五糧液（酒）、瀘州牌（酒）、健力寶牌（飲料）等名列其中。

這些馳名商標是由企業(yè)提出申請、主管部門進行認定，在國內(nèi)為公眾廣為知曉并享有較高聲譽。

為了規(guī)范馳名商標的認定，保護馳名商標，我國在各個層面出臺了相關法律規(guī)定。1996年8月，原國家工商行政管理部門發(fā)布了《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》，第一次以專門文件的形式明確了對馳名商標的保護。2001年10月，全國人大常委會修改商標法，從立法層面加大對馳名商標的保護。2009年4月，原國家工商行政管理總局頒布了《馳名商標認定工作細則》，對行政管理案件中進行馳名商標認定做了規(guī)范。五年后，原國家工商行政管理總局依據(jù)修訂后的商標法頒布了《馳名商標認定和保護規(guī)定》，同時廢止了《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》。

在劉俊?？磥?，各級政府當初評馳名商標的初心是好的，鼓勵當?shù)仄髽I(yè)做大、做強、做優(yōu)，多雇人、多納稅，為經(jīng)濟發(fā)展做出貢獻。

“但是蘿卜多了不洗泥，每年都評選名牌、評著名商標，很多企業(yè)也無法一心一意、聚精會神改進產(chǎn)品、提高服務質(zhì)量，而是想方設法去評著名商標，拿這張‘身份證’再去做廣告，最終有可能偏離發(fā)展的正軌。”劉俊海說。

邱寶昌認為，包括工商行政部門評選在內(nèi)，我國認定了相當數(shù)量的馳名商標，導致“有馳名商標的企業(yè)滿天飛”。

近年來，國家層面已開始嚴格控制馳名商標的認定。

2013年9月，十二屆全國人大常委會第四次會議表決通過了《全國人民代表大會常務委員會關于修改〈中華人民共和國商標法〉的決定》。新修訂的商標法中明確規(guī)定：生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將馳名商標字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。

與此同時，一些擁有著名商標的企業(yè)開始頻頻被爆出問題。

2015年2月，原國家食品藥品監(jiān)督管理總局公布，馳名商標“李錦記”味蠔鮮蠔油因山梨酸超標登上“黑榜”。同年，北京市食藥監(jiān)局通報知名的“南方黑芝麻糊”的五批次產(chǎn)品被查處大腸菌群超標。

根據(jù)國家有關部門近五年來的通報，飛鶴、龍丹、高原之寶等品牌的嬰幼兒配方乳粉多批次抽樣不合格；“黃飛紅”牌香脆椒、“良味園”牌五香瓜子仁、“御園棗花香”牌琥珀桃仁、“騰飛榮達”牌日本豆以及一款散裝香辣花生過氧化值超標；金鑼公司生產(chǎn)的生鮮肉被抽檢出含有瘦肉精。

根據(jù)公開資料統(tǒng)計，自2008年以來，至少已有40家擁有著名商標的企業(yè)被曝出問題。

劉俊海認為，這正是政府評選著名商標的問題所在，企業(yè)自身不爭氣，產(chǎn)品質(zhì)量出了問題，由于有政府的背書，損害了政府的公信力，也助長了不公平競爭，“說明評選馳名商標的制度出現(xiàn)問題”。

清理相關規(guī)范

2018年6月1日，內(nèi)蒙古自治區(qū)政府發(fā)布《內(nèi)蒙古自治區(qū)人民政府關于廢止〈內(nèi)蒙古自治區(qū)著名商標認定和保護辦法〉的決定》。

《決定》稱，為依法推進簡政放權、放管結合、優(yōu)化服務改革，經(jīng)2018年5月11日自治區(qū)人民政府2018年第5次常務會議審議，決定廢止《內(nèi)蒙古自治區(qū)著名商標認定和保護辦法》。

在此之前，“鴻茅藥酒”事件沸沸揚揚。

國家藥品監(jiān)督管理局新聞發(fā)言人曾稱，鴻茅藥酒為獨家品種，現(xiàn)批件持有人為“內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責任公司”，由原內(nèi)蒙古自治區(qū)衛(wèi)生廳于1992年10月16日批準注冊。2002年，原國家藥品監(jiān)督管理局統(tǒng)一換發(fā)批準文號，該品種批準文號換發(fā)為“國藥準字Z15020795”。后經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局兩次再注冊，現(xiàn)批準文號有效期至2020年3月18日。

1998年至2010年，“鴻茅”連續(xù)多年被評為“內(nèi)蒙古著名商標”，2008年入選內(nèi)蒙古非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，2010年“鴻茅”榮獲了由中國國家商務部授予的“中華老字號”稱號。2014年入選中國國家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。

值得注意的是，2018年初“鴻茅藥酒”事件告一段落之后，內(nèi)蒙古決定廢止“著名商標認定和保護”。

同樣引起社會廣泛關注的是陜西奧凱電纜。

2017年3月，陜西省西安市地鐵3號線問題電纜事件被爆出后，引發(fā)社會廣泛關注，全國多個地鐵施工城市全面排查“問題電纜”。

經(jīng)過深入調(diào)查核實發(fā)現(xiàn)，2014年8月至2016年底，西安市地鐵3號線工程采購使用陜西奧凱電纜有限公司生產(chǎn)的不合格線纜，用于照明、空調(diào)等電路，埋下安全隱患，造成惡劣影響。

2017年3月23日，陜西省工商局針對西安地鐵3號線問題電纜涉事的“奧凱電纜”曾被認定為“陜西省著名商標”一事做出處理，撤銷奧凱電纜“五勝及圖”商標的“陜西省著名商標”稱號，追責相關責任人。

經(jīng)查，2015年7月，奧凱電纜公司委托陜西瑞馳商標事務所向陜西省工商局商標處提交了認定陜西省著名商標的申請材料。陜西省工商局相關工作人員對政策要求“核準注冊三年以上”審查不細致，沒有及時發(fā)現(xiàn)問題，存在把關不嚴，導致奧凱電纜的“五勝”商標，被認定為陜西省著名商標。

2017年6月，《國務院辦公廳關于西安地鐵“問題電纜”事件調(diào)查處理情況及其教訓的通報》公開發(fā)布，嚴肅追究相關人員領導責任和監(jiān)管責任。其中，陜西省按照干部管理權限，對有關政府部門及下屬單位問責追責共計122人，涉及廳級16人。

張茅說，政府給企業(yè)背書，企業(yè)一旦出現(xiàn)問題，不負主體責任，政府來負責任。三聚氰胺就是最典型的案例。所以，現(xiàn)在已經(jīng)要求取消所有的著名商標、知名品牌的評比。在政府的企業(yè)信用公示系統(tǒng)上只有“黑榜”，只要違規(guī)了，處處受限。企業(yè)做得好，消費者的口碑就是企業(yè)最好的“紅榜”。

實際上，包括內(nèi)蒙古在內(nèi)，取消著名商標評比的舉措此前已經(jīng)開始。

2017年11月1日，全國人大常委會法工委向有關地方人大常委會發(fā)出《關于印發(fā)對有關著名商標制度地方性法規(guī)的研究意見的函》，要求對有關著名商標制度的地方性法規(guī)予以清理，適時廢止。

經(jīng)梳理，現(xiàn)行有效的關于著名商標或者馳名商標的地方性法規(guī)共有11部，其中，省級人大常委會制定的地方性法規(guī)8部；設區(qū)的市人大常委會制定的地方性法規(guī)3部。截至目前，已經(jīng)完成廢止工作的地方有4個，分別是湖北省、河北省、浙江省和四川省成都市。

2018年2月，全國人大常委會法工委向有關地方人大常委會發(fā)送督辦函，分別督促有關地方廢止地方著名商標條例。督促廢止地方著名商標條例的函發(fā)吉林省、安徽省、重慶市、四川省、甘肅省、長春市、吉林市。

對此，劉俊海說，建議盡快廢止評選馳名商標的全部地方性法規(guī)規(guī)章，畢竟這些法規(guī)規(guī)章與廣告法和商標法都有沖突。評選馳名商標不是政府行為，不能違背市場規(guī)律，也不能削弱消費者的選擇權、話語權，這是最大的問題。

“馳名商標、著名品牌，是經(jīng)過市場幾十年、上百年的沉淀，產(chǎn)品服務在消費者心目中受到尊重，自然而然被認定為馳名商標的?！眲⒖『Ｕf。

劉俊海還建議，未來可以在國家立法層面，比如商標法中，進一步明確地方各級政府不能評選馳名商標和著名品牌，明確馳名商標的認定，要回歸市場、回歸消費者。

邱寶昌的建議是，政府認定馳名商標具有歷史階段性，當時是為了鼓勵大家創(chuàng)名牌、鼓勵發(fā)展地方經(jīng)濟。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)育、完善，政府認定馳名商標的行為也要成為歷史，改為由消費者群體決定一個產(chǎn)品是否是馳名商標。

“相關法規(guī)該廢止就要廢止，政府有關部門也要清理有關規(guī)范。同時，從法律角度看，要建規(guī)立制，對違規(guī)企業(yè)應予以懲罰?！鼻駥毑J為。