郭英華 杜瓊

摘 要：在我國，給付彩禮作為一種風(fēng)俗習(xí)慣根植于傳統(tǒng)和地域文化之中，不宜用法律的方式予以禁止，只能在社會治理過程中通過司法裁判規(guī)范其行為。本文分析了彩禮的法律性質(zhì)，將彩禮贈與目的進(jìn)行了擴(kuò)大解釋，并試圖在彩禮返還請求權(quán)的基礎(chǔ)上論證彩禮返還的正當(dāng)性，以期對合理解決彩禮糾紛有所助益。

關(guān) 鍵 詞：請求權(quán)；彩禮返還；目的性贈與

中圖分類號：DF55 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1007-8207（2019）02-0115-09

收稿日期：2018-11-28

作者簡介：郭英華（1965—），女，江蘇南京人，河海大學(xué)法學(xué)院副教授，研究方向?yàn)榛橐黾彝シ?、合同法；杜瓊?992—），女，江蘇鎮(zhèn)江人，河海大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向?yàn)榛橐黾彝シ?、合同法?/p>

一、問題的提出

彩禮是古人訂婚儀式的一種制度設(shè)計(jì)，其作為傳統(tǒng)婚姻習(xí)俗既豐富了傳統(tǒng)的禮儀文化，又在一定程度上保持了婚姻的長久性。[1]目前，彩禮在我國民間仍廣泛存在，實(shí)務(wù)中因彩禮引發(fā)的財(cái)產(chǎn)糾紛甚至刑事糾紛亦是司法機(jī)關(guān)長期以來面臨的現(xiàn)實(shí)難題，因其不僅關(guān)乎財(cái)產(chǎn)問題，更關(guān)乎雙方的名聲與“尊嚴(yán)”。

2004年《婚姻法司法解釋（二）》第十條①以及2011年《全國民事審判工作會議紀(jì)要的通知》中提及的有關(guān)彩禮返還的規(guī)定②是現(xiàn)有彩禮返還的裁判依據(jù)。當(dāng)前，對于彩禮造成的婚約財(cái)產(chǎn)糾紛雖形成了較為統(tǒng)一的處理模式，但在審判實(shí)踐中仍然存在諸多困境。筆者以2017年江蘇地區(qū)法院系統(tǒng)的132個(gè)婚約財(cái)產(chǎn)糾紛為樣本進(jìn)行分析后發(fā)現(xiàn)，目前的裁判困境主要有以下兩點(diǎn)：其一，雖然對彩禮的返還數(shù)額提出了考量因素，但并沒有對各種考量因素做出具體衡量標(biāo)準(zhǔn)，由此導(dǎo)致司法實(shí)務(wù)中裁判標(biāo)準(zhǔn)大相徑庭。其二，司法實(shí)務(wù)中出現(xiàn)了主體為未辦理結(jié)婚登記且未共同生活的男女雙方在婚約取消后主張返還彩禮的情形，而現(xiàn)有的法律并沒有對其做出相應(yīng)規(guī)范。在該種情形下，法官基本類推適用《全國民事審判工作會議紀(jì)要的通知》中的相關(guān)規(guī)定，這種做法是否合適尚待考究。因此，有必要以明確彩禮的性質(zhì)為出發(fā)點(diǎn)，探尋彩禮返還的請求權(quán)基礎(chǔ)，為彩禮返還尋求一個(gè)合理有效的裁判思路。

二、彩禮返還的請求權(quán)基礎(chǔ)

傳統(tǒng)意義上的彩禮既是一種婚姻禮儀制度，也是一種禮節(jié)和結(jié)婚的必經(jīng)程序。如今的彩禮卻體現(xiàn)出了新的時(shí)代特點(diǎn)，其不再是傳統(tǒng)意義上彩禮制度的回歸和復(fù)制，而是作為一種民事法律之債的形貌出現(xiàn)，[2]給付與收受彩禮的雙方實(shí)際上賦予了該行為一定的民事法律意義，期許其發(fā)生某種法律效果并受法律保護(hù)。結(jié)合王澤鑒提出的“請求權(quán)基礎(chǔ)體系”的次序檢查方法，[3]彩禮返還的債權(quán)請求權(quán)基礎(chǔ)主要有兩個(gè)方面，即合同之債的返還請求權(quán)和締約過失返還請求權(quán)。

（一）合同之債的返還請求權(quán)

探尋彩禮返還的請求權(quán)基礎(chǔ)首先應(yīng)明確彩禮的法律性質(zhì)。學(xué)界對于彩禮性質(zhì)的認(rèn)定主要有定金擔(dān)保說、一般贈與說、附義務(wù)的贈與說、附生效條件的贈與說和附解除條件的贈與說。對于“定金擔(dān)保說”，根據(jù)定金罰，如果接受彩禮的女方悔婚，女方需要雙倍返還彩禮，這與實(shí)務(wù)中女方將彩禮最多只是悉數(shù)返還不符。此外，若將彩禮作為定金擔(dān)保合同，“婚約”便是其主合同，這與婚約具有人身屬性不能作為合同標(biāo)的相悖。 對于“一般贈與說”，則忽視了彩禮贈與的目的和意義，將彩禮與婚前的一般贈與相混同。對于“附義務(wù)的贈與說”，根據(jù)附義務(wù)贈與的理論，當(dāng)女方接受彩禮卻不履行婚姻登記的義務(wù)時(shí)，男方有權(quán)要求女方繼續(xù)履行辦理結(jié)婚登記的義務(wù)。這種觀點(diǎn)有欠妥當(dāng)，因?yàn)樵谂讲宦男兴搅x務(wù)且明確表示不愿同男方結(jié)婚的情形下繼續(xù)要求其履行義務(wù)，具有強(qiáng)迫性質(zhì)，違背了婚姻自由和公序良俗，而且結(jié)婚在法律上的性質(zhì)并不屬于給付行為。對于“附生效條件的贈與說”，根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就，如果女方為了自己的不正當(dāng)利益，未在約定的日期辦理結(jié)婚登記，并且一再拖延，這種情況下并不能依據(jù)此款視為條件已成就，首先是因?yàn)檫`背婚姻自由，而且婚姻關(guān)系必須經(jīng)過登記，其次是因?yàn)榻Y(jié)婚具有身份屬性，不能適用此款。以上對于彩禮性質(zhì)認(rèn)定的各種觀點(diǎn)均有不足之處，相比之下，被普遍認(rèn)可的“附解除條件的贈與說”與我國現(xiàn)行法律以是否登記為分界點(diǎn)的規(guī)定是一致的。該觀點(diǎn)將彩禮定義為以婚約的解除為解除條件的贈與行為，如果條件不成就（即婚約未解除），那么贈與行為繼續(xù)有效，贈與物歸受贈人所有；如果條件成就（即婚約解除），贈與行為則失去法律效力。但該觀點(diǎn)不僅容易造成“一刀切”的裁判現(xiàn)象，還忽視了現(xiàn)代社會背景下彩禮的功能已經(jīng)發(fā)生了變化，無法涵蓋實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的種種現(xiàn)象，如無法詮釋“已登記的男女雙方確為共同生活的可以主張返還彩禮”，只能將其作為例外規(guī)定而已。因此，筆者認(rèn)為，將彩禮的性質(zhì)定義為目的性贈與更加合適。給付彩禮與收受彩禮的雙方之間存在目的性贈與合同，男方當(dāng)事人可以在締結(jié)婚姻關(guān)系的目的落空時(shí)，主張撤銷目的性贈與，要求彩禮返還請求權(quán)。目的性贈與是贈與人在贈與行為中含有明確的目的性約定，是贈與人要達(dá)到一定目的或幫助受贈人達(dá)到某一具體目的或要求受贈人將所贈與財(cái)產(chǎn)用于特定用途，當(dāng)目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以按照合同法的相關(guān)規(guī)定解除合同，并要求受贈人返還財(cái)產(chǎn)。[4] 然而，對有彩禮習(xí)俗的地區(qū)而言，給付彩禮是締結(jié)婚姻的一種禮儀和程序，對雙方均有道德約束力，具有擔(dān)保締結(jié)婚姻的作用，其首要目的是為了締結(jié)婚姻。[5]在新一代年輕人追求獨(dú)立自主的情況下，彩禮的功能也被重新調(diào)整。彩禮不僅僅是兩個(gè)家庭之間的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)，更多的是家庭內(nèi)部之間的財(cái)富傳承。當(dāng)前，越來越多的新婚夫妻將彩禮用來經(jīng)營共同生活，彩禮對具有婚約的男女雙方發(fā)揮的作用越來越大，對小家庭的建立發(fā)展提供了重要的保障。[6]這一定性也與《婚姻法司法解釋（二）》第十條相呼應(yīng)。立法者以是否辦理結(jié)婚登記作為是否返還彩禮的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為給付彩禮的目的是為了建立受到法律保護(hù)的婚姻關(guān)系。

在審判實(shí)踐中，對于彩禮范圍認(rèn)定存在兩個(gè)問題：一是當(dāng)事人對自己主張的彩禮數(shù)額或物品的舉證證明問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”因此，法院只認(rèn)可當(dāng)事人能夠證明的給付的彩禮數(shù)額。二是交往過程中財(cái)物的屬性問題。主流觀點(diǎn)認(rèn)為，彩禮是以締結(jié)婚姻關(guān)系為目的，按照民間彩禮習(xí)俗，婚前由一方給付另一方價(jià)值較大的金錢和物品，而雙方在交往過程中互贈禮物表情達(dá)意、節(jié)假日的禮尚往來及雙方因締結(jié)婚約產(chǎn)生的正常禮尚往來只是一般贈與。少數(shù)觀點(diǎn)則認(rèn)為，只要是以締結(jié)婚約為目的，按照民間彩禮風(fēng)俗所給付的財(cái)物就是彩禮。筆者認(rèn)為，將彩禮的性質(zhì)定義為目的性贈與可以明確彩禮的范圍。根據(jù)彩禮是目的性贈與的性質(zhì)，依據(jù)當(dāng)?shù)亓?xí)俗和雙方家庭的協(xié)商，為締結(jié)婚姻這個(gè)目的特意贈送的財(cái)物就是彩禮，無論財(cái)物的價(jià)值如何。如戀愛期間為維系和發(fā)展情感的支出、親戚朋友送的財(cái)物以及為締結(jié)婚約產(chǎn)生的正常禮尚往來等都不屬于彩禮。因此，彩禮的性質(zhì)宜定性為實(shí)現(xiàn)雙方日后能夠締結(jié)婚姻關(guān)系所訂立的目的性贈與合同。

（二）締約過失的返還請求權(quán)

締約過失是指在合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)有的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人的信賴?yán)嬖馐軗p失，而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的情況。[7]作為締約過失的構(gòu)成要件之一，就是在締約階段一方當(dāng)事人有違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為。締約過失責(zé)任，采過錯(cuò)責(zé)任原則。當(dāng)婚約取消時(shí)，以締約過失主張返還彩禮是將該“締約過失”中的“約”誤解成了“締結(jié)婚姻”，認(rèn)為因?qū)Ψ酱嬖谶^錯(cuò)，違背誠實(shí)信用原則，導(dǎo)致未能締結(jié)婚姻，故而提出締約過失責(zé)任。實(shí)際上，彩禮作為目的性贈與是一個(gè)獨(dú)立并完整的階段，在給付與收受彩禮之時(shí)就是在履行該贈與合同，而不是處于雙方為締結(jié)婚姻進(jìn)行的接觸磋商階段。同時(shí)，給付彩禮也不是締結(jié)婚姻的附隨義務(wù)或者先合同義務(wù)，締結(jié)婚姻只是該目的性贈與的目的而已，并且該目的的達(dá)成并不具備強(qiáng)制性、義務(wù)性。因此，當(dāng)雙方取消婚約時(shí)，給付彩禮的一方有權(quán)依據(jù)目的性贈與合同主張債權(quán)請求權(quán)，要求對方返還彩禮。

三、彩禮返還情形的檢視

（一）彩禮返還的判斷依據(jù)

《婚姻法司法解釋（二）》第十條將婚姻登記作為是否需要返還彩禮的首要判斷標(biāo)準(zhǔn)，將已經(jīng)辦理婚姻登記但是沒有共同生活的情形作為例外。這一規(guī)定提供了尚且比較清晰的彩禮返還裁判思路，主要考量因素為男女雙方是否辦理了結(jié)婚登記。但2011年《全國民事審判工作會議紀(jì)要的通知》中所提及的關(guān)于雙方確已共同生活但最終未登記結(jié)婚的彩禮返還規(guī)定卻改變了之前以是否辦理婚姻登記為判斷標(biāo)準(zhǔn)的情況。通過考察2017年江蘇地區(qū)法院系統(tǒng)的132個(gè)婚約財(cái)產(chǎn)糾紛可以發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)有的裁判結(jié)果較混亂，沒有形成一個(gè)統(tǒng)一有效的裁判標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，審判實(shí)踐中涉及彩禮返還糾紛的男女雙方以未辦理結(jié)婚登記為由的占絕大多數(shù)，占據(jù)樣本案例的87%。對于雙方已經(jīng)辦理結(jié)婚登記，在離婚時(shí)提出返還彩禮的糾紛，通過《婚姻法司法解釋（二）》可以解決是否需要返還的問題，但雙方未辦理結(jié)婚登記的情形還要再細(xì)分是否曾共同生活。同時(shí)，《全國民事審判工作會議紀(jì)要通知》為未辦理婚姻登記但共同生活的情形下彩禮的返還數(shù)額提供了考量因素，而實(shí)務(wù)中大部分法官也類比運(yùn)用這一思維去評估未辦理結(jié)婚登記且未共同生活的男女雙方的彩禮返還數(shù)額。如樣本中涉及雙方未辦理登記手續(xù)且未共同生活的案例有30個(gè)，其中77%參考共同生活的情形下彩禮的返還數(shù)額的考量因素判決酌情部分返還，23%因不存在共同生活，直接判決全部返還。

盡管現(xiàn)有的裁判依據(jù)在實(shí)務(wù)中較為混亂，但并不妨礙從中抽象出立法者的意圖，從而重新梳理出判斷彩禮返還的標(biāo)準(zhǔn)。從2004年的《婚姻法司法解釋（二）》到2011年的《全國民事審判工作會議紀(jì)要的通知》，實(shí)際上是將給付彩禮的目的——締結(jié)婚姻，做出了更加迎合時(shí)代發(fā)展與家庭發(fā)展的擴(kuò)大解釋。所謂“締結(jié)婚姻”并不僅僅是“雙方辦理結(jié)婚登記”這一簡單的形式流程，而是注重其背后的婚姻生活和家庭生活。婚姻生活包括物質(zhì)生活、精神生活、兩性生活等，夫妻之間權(quán)利義務(wù)的行使也是重要的組成部分，僅以是否辦理婚姻登記作為衡量標(biāo)準(zhǔn)過于簡單且有失公正。因此，判斷彩禮贈與目的是否達(dá)到，除了形式要件之外，更應(yīng)關(guān)注的是實(shí)質(zhì)要件。該實(shí)質(zhì)要件就是指“共同生活”。正如《婚姻法司法解釋（二）》所規(guī)定的，如果辦理了結(jié)婚登記但卻未共同生活則應(yīng)當(dāng)返還彩禮，如果在給付彩禮后沒有登記結(jié)婚，未必就一定要返還彩禮，還要對其是否具備實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行考察。

（二）“共同生活”的界定

司法實(shí)務(wù)中存在三種判斷“共同生活”的做法：一是以長時(shí)間同居為判斷標(biāo)準(zhǔn)；二是以夫妻名義持續(xù)穩(wěn)定共同居住為判斷標(biāo)準(zhǔn)；三是以形成長時(shí)間履行夫妻之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為判斷標(biāo)準(zhǔn)。前兩種判斷標(biāo)準(zhǔn)是形式標(biāo)準(zhǔn)，如果雙方當(dāng)事人存在長時(shí)間居住在一起生活或者以夫妻名義持續(xù)共同生活的形式則認(rèn)定為共同生活。第三種判斷標(biāo)準(zhǔn)是實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，從配偶間的權(quán)利義務(wù)角度出發(fā)，如果雙方形成長期穩(wěn)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系則認(rèn)定共同生活。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)角度做出判斷，包括但不限于履行夫妻關(guān)系的權(quán)利義務(wù)。基于《婚姻法》的基本原理和社會傳統(tǒng)倫理觀念，夫妻“共同生活”應(yīng)是雙方在日常生活中形成的持續(xù)穩(wěn)定的家庭共同體，不僅客觀上存在家庭義務(wù)和互相扶養(yǎng)的義務(wù)，在精神上也要有長期共同生活的愿望，并基于配偶生活能夠互相理解和慰藉。[8]因此，居住在一起的時(shí)間長短和是否發(fā)生性關(guān)系并不是判斷是否共同生活的主要因素。如在陳某與陸某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛①一案中，陸某多次借口拖延結(jié)婚且兩人異地生活，盡管二人居住在一起一段時(shí)間且距離結(jié)婚儀式也經(jīng)過了兩年，但也不構(gòu)成共同生活，法院根據(jù)雙方同居一段時(shí)間這一情節(jié)判決酌情返還實(shí)有不妥。

對于未辦理結(jié)婚登記但共同生活的雙方，贈與目的的達(dá)成與否與共同生活的時(shí)間有關(guān)，如共同生活超過兩年則視為附目的性贈與目的達(dá)成。根據(jù)社會學(xué)者的調(diào)查，目前的彩禮逐漸成為新婚夫妻追求獨(dú)立生活的表現(xiàn)，父母不再對彩禮獨(dú)享支配權(quán)。彩禮一般用于經(jīng)營新婚夫妻的共同生活，彩禮從兩個(gè)家庭之間的轉(zhuǎn)移逐漸變成父輩到子輩之間的代際轉(zhuǎn)移。之所以設(shè)定為“兩年”，是因?yàn)楣P者通過查閱大量彩禮糾紛案件發(fā)現(xiàn)含“未婚同居”因素的案件中同居時(shí)間少于一年的占了絕大多數(shù)，且同居時(shí)間越久，彩禮返還的數(shù)額越少。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，因感情不和分居滿兩年，調(diào)解無效的應(yīng)準(zhǔn)予離婚。這里的“分居”是由感情不和引起的夫妻間不再共同生活，不再互相履行夫妻義務(wù)，包括經(jīng)濟(jì)上不再合作，生活上不再互相關(guān)心、互相扶助，停止兩性生活等。具有分居兩年的情形，說明夫妻關(guān)系已經(jīng)名存實(shí)亡。[9]反之，如果以夫妻名義共同生活了兩年以上，至少說明雙方具有符合婚姻生活內(nèi)容的外觀，包括共同的物質(zhì)生活和兩性生活。盡管目前我國已經(jīng)不承認(rèn)事實(shí)婚姻了，但依照《婚姻法》第八條規(guī)定，未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。依此，建議符合《婚姻法》規(guī)定的結(jié)婚條件、舉行了結(jié)婚儀式或以夫妻名義共同生活兩年以上但未辦理結(jié)婚登記的男女，盡早補(bǔ)辦結(jié)婚登記，以使自己的婚姻行為合法化。[10]通過司法實(shí)踐中存在大量的彩禮糾紛亦能看出，在給付彩禮后一方或雙方并不積極實(shí)現(xiàn)贈與目的的現(xiàn)象比較普遍，這其中自相矛盾的是雙方又通過同居行為進(jìn)行信號傳遞，傳達(dá)出愿意同對方一起生活的信息。以“兩年”為時(shí)間段，目的在于督促一方將雙方的“同居關(guān)系”轉(zhuǎn)變?yōu)椤胺蚱揸P(guān)系”，同時(shí)又能減少一方為騙取彩禮拖延不婚的情況。 所以，當(dāng)雙方共同生活不足兩年且未辦理結(jié)婚登記時(shí)，彩禮給付者可以主張返還彩禮。因?yàn)樵撃康男再浥c的目的并未達(dá)成，贈與人有權(quán)撤銷贈與。

四、彩禮返還行為的法治思考

（一）彩禮返還情形的重構(gòu)

通過檢視現(xiàn)有彩禮返還的裁判依據(jù)和裁判實(shí)務(wù)，筆者建議對彩禮返還情形的規(guī)定應(yīng)摒棄以“是否辦理婚姻登記”作為唯一的判斷標(biāo)準(zhǔn)，衡量給付彩禮目的達(dá)成的標(biāo)準(zhǔn)是其實(shí)質(zhì)要件——共同經(jīng)營婚姻家庭生活，因此，需要將形式要件與實(shí)質(zhì)要件結(jié)合判斷。以“共同生活”為實(shí)質(zhì)要件，輔以“結(jié)婚登記”的形式要件，將彩禮返還情形分為以下兩種：一種情形是雙方共同生活不足兩年且未辦理結(jié)婚登記，彩禮給付者可以主張返還彩禮。因?yàn)樵谶@種情形下，該目的性贈與的目的并未達(dá)成，贈與人有權(quán)撤銷贈與。另一種情形是雙方辦理結(jié)婚登記之后確未共同生活，彩禮給付者可以主張返還彩禮。我國著名法學(xué)家史尚寬概括“婚姻”有兩大本質(zhì)要素：一是男女兩性結(jié)合，這是婚姻形成的自然要素；二是共同生活，包括精神的生活共同（互相親愛，精神的結(jié)合）、性的生活共同（肉體的結(jié)合）和經(jīng)濟(jì)的生活共同（家計(jì)共有）。[11]值得注意的是，不符合共同生活的標(biāo)準(zhǔn)并不意味著就是“確未共同生活”，“確未共同生活”需因客觀上所造成的不能而導(dǎo)致。如果辦理結(jié)婚登記之后雙方確未共同生活是因?yàn)榭陀^上所造成的不能，而非主觀上故意不愿共同生活，給付彩禮的一方可以要求對方返還彩禮。一方面，從“締結(jié)婚姻”的廣義上考量，雙方建立婚姻關(guān)系是為了能夠?qū)崿F(xiàn)長期穩(wěn)定的共同家庭生活；另一方面，基于公平原則，由于客觀上的不能導(dǎo)致雙方并未共同生活，如果不予返還彩禮則會造成對一方的不公平，也與社會習(xí)俗相背離。

此外，建議廢除《婚姻法司法解釋（二）》第十條中婚前給付導(dǎo)致生活困難應(yīng)返還彩禮的情形。一方面，彩禮是目的性贈與，是否需要返還彩禮僅僅取決于其目的是否達(dá)成；另一方面，盡管這一規(guī)定是出于對因婚前給付彩禮而導(dǎo)致生活困難的家庭考量，但是其適用存在困境。如在蔣某與孟某離婚糾紛①一案與徐某與張某離婚糾紛②一案中，同樣主張婚前給付導(dǎo)致生活困難，但是前者法院判決返還50%，后者法院判決不予返還彩禮。這樣的結(jié)果表面上是兩個(gè)案件當(dāng)事人的舉證能力和舉證責(zé)任問題，實(shí)質(zhì)上是因?yàn)樵诓识Y糾紛中“婚前給付導(dǎo)致生活困難”尚未有明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在審判實(shí)踐中，當(dāng)事人主張生活困難所提出的證據(jù)基本均為證人證言、向外舉債的欠條或?yàn)榛鶎幼灾谓M織提供的證明。在各判決書中都未體現(xiàn)出群眾自治組織所出具的“生活困難”的證明究竟是以何作為衡量標(biāo)準(zhǔn)，而且“生活困難”的證明應(yīng)由群眾自治組織還是民政局出具尚存在爭議，“生活困難”只是被籠統(tǒng)的運(yùn)用到了實(shí)踐中。故“生活困難”不能成為離婚后不予返還彩禮的例外?！盎榍敖o付導(dǎo)致給付人生活困難”是以離婚為前提，既然給付彩禮之后雙方已經(jīng)結(jié)婚并共同生活，那么彩禮擔(dān)保婚姻實(shí)現(xiàn)的目的已經(jīng)達(dá)到。就債權(quán)而言，合同已經(jīng)履行完畢，因此再要一方退還彩禮是不合理的。對于生活困難的情況，可以通過《婚姻法》第四十二條解決③。

（二）彩禮返還數(shù)額的確定

司法實(shí)務(wù)中彩禮返還的數(shù)額值得反思，通過對以下案例進(jìn)行比較以窺司法實(shí)務(wù)中關(guān)于確定彩禮返還數(shù)額的具體操作情況：⑴在鄭某與張某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛④一案中，雙方共同生活6天，法院認(rèn)為，結(jié)合雙方共同生活的時(shí)間和張某為籌備婚禮的合理支出，酌定張某返還鄭某220000元，返還率約占84%。⑵在殷某與黎某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛⑤一案中，雙方共同生活1年有余，“根據(jù)本案實(shí)際，酌情認(rèn)定黎某應(yīng)向殷某返還彩禮140000元”，返還率約占80%。⑶在陶某與李某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛⑥一案中，雙方共同生活一個(gè)月，法院判決酌定返還彩禮款的70%。⑷在劉某與許某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛⑦一案中，雙方共同生活一個(gè)月，法院認(rèn)為，綜合考慮當(dāng)?shù)亓?xí)俗、許某接受彩禮的數(shù)額、雙方未辦結(jié)婚登記的原因、許某為結(jié)婚支出的有關(guān)費(fèi)用及黃金價(jià)格差等因素，對許某應(yīng)當(dāng)返還的彩禮酌情確定為59000元，返還率約占55%。⑸在智某與仲某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛⑧一案中，雙方共同生活一年有余，法院認(rèn)為，結(jié)合當(dāng)?shù)亓?xí)俗及二人共同生活時(shí)間的長短、過錯(cuò)程度，考慮到舉行婚禮時(shí)雙方均有花費(fèi)的具體情況，酌情確認(rèn)仲某返還彩禮款的40%。⑹陶某與曹某婚約財(cái)產(chǎn)糾紛①一案中，雙方共同生活兩年有余，法院認(rèn)定彩禮數(shù)額為20000元，判決曹某返還陶某18000元，返還率達(dá)90%，在判決書中未說明理由。

通過比較可以發(fā)現(xiàn)，在⑴⑵兩個(gè)案例中，彩禮的返還比例相近，但雙方共同生活時(shí)間卻相差較大；在⑶和⑷、⑵和⑸兩組案例中，每組共同生活時(shí)間相似，但彩禮的返還比例也有差距；而⑹中雙方共同生活時(shí)間長達(dá)兩年有余，是以上六個(gè)案例中共同生活時(shí)間最久卻也是彩禮返還比例最高的。通過法官的判決理由可以發(fā)現(xiàn)，造成這些差異的實(shí)質(zhì)原因是缺乏請求權(quán)基礎(chǔ)，導(dǎo)致具體的返還規(guī)則的缺位，僅靠自由裁量權(quán)決定返還數(shù)額且法官對于彩禮返還考量因素的判斷標(biāo)準(zhǔn)各異。彩禮的返還數(shù)額應(yīng)當(dāng)在其建立的請求權(quán)基礎(chǔ)之上，依據(jù)相應(yīng)的返還規(guī)則確定數(shù)額。

（三）基于目的性贈與之撤銷的彩禮返還數(shù)額

彩禮作為附目的性贈與，是給付彩禮與收受彩禮的雙方之間成立的目的性贈與合同關(guān)系。通常情況下的贈與合同是一種單務(wù)、無償合同，贈與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈人，但也有例外情形，如《合同法》規(guī)定“贈與可以附義務(wù)”。此外，學(xué)理上存在“目的性贈與”這一概念，指贈與人是基于特定目的而為的贈與，并非課受贈予人義務(wù)。大陸法系通常認(rèn)為，附義務(wù)贈與和目的性贈與均為贈與的不同類型屬一般贈與的例外情形，且不具有無償性。當(dāng)男方給付彩禮時(shí)，其所期望的是日后能夠和女方締結(jié)婚姻組成家庭、共同生活的精神利益，而不是完全無償?shù)膯畏劫浥c。因此，當(dāng)目的不能達(dá)成時(shí)，給付彩禮的一方可以要求解除合同，受領(lǐng)給付的一方應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)。在審判實(shí)踐中，法官也會根據(jù)共同生活時(shí)間、共同生活開支費(fèi)用折抵、女方墮胎流產(chǎn)、過錯(cuò)等因素判決酌情返還彩禮。筆者認(rèn)為，這種做法雖然能夠保護(hù)弱勢一方的利益，但除了能夠減少訴累之外，從法理的角度來說并不合理。彩禮糾紛是以彩禮為標(biāo)的物，雙方形成目的性贈與的債權(quán)法律關(guān)系。被告無論是主張?jiān)娣颠€部分共同生活開支，還是賠償或補(bǔ)償因墮胎流產(chǎn)造成的健康權(quán)損害亦或因男方家暴造成的侵權(quán)損害賠償?shù)?，既不是同一法律關(guān)系，也與本訴不具有牽連性不能構(gòu)成反訴，因此不能一并處理，對于被告的這些主張可以通過另行起訴予以救濟(jì)。彩禮是以男女雙方締結(jié)婚姻關(guān)系為目的的目的性贈與，“締結(jié)婚姻”的目的只有達(dá)成和未達(dá)成之分，并不存在部分達(dá)成，故對于財(cái)產(chǎn)的返還數(shù)額也無需考量目標(biāo)達(dá)成進(jìn)度。如果目的落空則可解除合同，應(yīng)當(dāng)將彩禮全部返還；反之，不用返還彩禮。

總之，作為民間習(xí)俗的“彩禮”要“取其精華”，給付有度。作為民事法律之債的“彩禮”則要合乎法度，也要合乎情理。隨著經(jīng)濟(jì)生活的不斷發(fā)展，人們對彩禮的認(rèn)識也在逐漸發(fā)生改變。在新時(shí)代背景下，應(yīng)當(dāng)明確彩禮的法律性質(zhì)為目的性贈與，給付彩禮與收受彩禮的雙方之間所形成目的性贈與合同就是彩禮返還的請求權(quán)基礎(chǔ)。檢視彩禮返還的判斷標(biāo)準(zhǔn)，對彩禮贈與目的做出擴(kuò)大釋義，重構(gòu)彩禮返還的情形，以滿足人們的現(xiàn)實(shí)需求。只有在尊重當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣的同時(shí)，與時(shí)俱進(jìn)，迎合時(shí)代對彩禮發(fā)展的需要，才能夠?yàn)榻鉀Q彩禮糾紛提供一個(gè)合理的裁判思路。

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（責(zé)任編輯：苗政軍）

Absrtact：In our country，as a custom and custom，lottery gift is rooted in traditional and regional culture.It should not be prohibited by law，but can only regulate its behavior through judicial judgment in the process of social governance.This paper analyses the legal nature of lottery gifts，expands the interpretation of the purpose of lottery gifts，and tries to demonstrate the legitimacy of lottery gifts return on the basis of the claim of lottery gifts return，with a view to helping to solve the disputes of lottery gifts reasonably.

Key words：right of claim；lottery gifts return；purposive gift