陳 正

（江西建設(shè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院，江西 南昌 330200）

0 引言

現(xiàn)階段，隨著我國建筑行業(yè)的不斷發(fā)展，建筑企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模也隨之?dāng)U大，但是建筑企業(yè)的人力資源增長速度與建筑企業(yè)規(guī)模相比存在一定的滯后性，進而產(chǎn)生了企業(yè)營銷規(guī)模與人力資源之間的矛盾。在這種形勢的影響下，建筑企業(yè)不得不通過勞務(wù)派遣以及企業(yè)自聘的方式，臨時招用一部分農(nóng)民工，進而滿足建筑施工實際需求。從目前實際狀況來看，臨時勞務(wù)工已經(jīng)成為建筑企業(yè)的主要勞動力。這些臨時施工人員的文化素質(zhì)普遍較低，流動性非常大，簽訂的勞動合同具備一定的風(fēng)險性，給建筑企業(yè)的施工管理工作帶來了非常大的困擾，下文當(dāng)中筆者將從法律角度入手，對建筑企業(yè)用工法律風(fēng)險進行詳細(xì)的分析探索。

1 建筑企業(yè)用工的主要模式

目前，建筑企業(yè)的用工模式呈現(xiàn)多樣化發(fā)展的態(tài)勢，為了彌補勞動力的不足，建筑企業(yè)經(jīng)常使用多種用工模式，進而保障建筑施工工作能夠按計劃進行。具體來看，建筑企業(yè)用工的主要模式有以下幾種：

①簽訂全日制勞動合同的正式員工，這些員工在進入企業(yè)工作之后，企業(yè)方面就與之簽訂勞動合同，也就是我們經(jīng)常提到的“正式工”。這類員工可以獲得豐厚的薪水以及良好的福利待遇，工作穩(wěn)定，是建筑企業(yè)運營過程中的主干力量。

②勞務(wù)派遣員工。這類員工的是由用人單位與用工單位依照法律相關(guān)規(guī)定，對勞務(wù)員工進行派遣和使用，也就是我們常說的“臨時工”[1]。這類員工的薪資福利待遇與簽訂全日制勞動合同的員工相比較差，工作穩(wěn)定性不足，流動性高。

③特殊類型用工。這類員工不在《勞動合同法》的調(diào)整范圍之內(nèi)，是建筑企業(yè)最為特殊的一種用工形式。從細(xì)化層面來看主要包括以下幾種類型：協(xié)議保留社會保險關(guān)系的員工、協(xié)議使用在校實習(xí)生的員工以及退休返聘員工。在法律角度上，與企業(yè)達成協(xié)議保留社會保險關(guān)系的員工與企業(yè)之間并不具備勞動關(guān)系，屬于一種比較特殊的協(xié)議關(guān)系，而企業(yè)使用的校園實習(xí)生和退休返聘員工，需要與之簽訂正規(guī)的《聘用協(xié)議》，并非《勞動協(xié)議》，二者之間的關(guān)系為民事聘用關(guān)系。

④直接用工。直接用工指的是建筑企業(yè)相關(guān)部門在現(xiàn)場臨時聘用的一些工作人員，這類人員通常不直接參與施工工作，但是在施工現(xiàn)場當(dāng)中有著不可或缺的作用，例如保潔、司機以及廚師等等。由于雇傭的時間非常短，企業(yè)在用工過程中不會與這些人員簽訂勞動合同，更不會為其辦理社會保險，因此二者并沒有實現(xiàn)真正意義上的勞務(wù)關(guān)系。企業(yè)在任何時間都可以解聘這類員工，同時還會發(fā)生拖欠工資的現(xiàn)象。這種用工模式是嚴(yán)重違反相關(guān)法律規(guī)定的，也是企業(yè)用工過程中法律風(fēng)險的最大來源。

⑤非法分包形式用工。分包形式用工指的是轉(zhuǎn)承包人、違法分包的非承包人以及資質(zhì)借用人協(xié)同完成的用工行為。由于這些人都不是合法的分包主體，因此其招收的員工與建筑企業(yè)之間同樣無法構(gòu)成法律上的用工關(guān)系[2]。從而在勞動關(guān)系、社會保險以及薪資發(fā)放等方面存在各種各樣的法律風(fēng)險，為建筑企業(yè)施工工作的開展帶來了非常大的法律隱患。

⑥正規(guī)分包用工。正規(guī)分包用工通過勞務(wù)作業(yè)的方式來進行，這類員工隸屬于勞務(wù)企業(yè)管理，建筑施工企業(yè)需要與勞務(wù)企業(yè)簽訂正規(guī)的勞務(wù)合同。在勞務(wù)合同簽訂完成之后，勞務(wù)企業(yè)需要組織其雇傭的員工按照合同的相關(guān)規(guī)定完成勞動任務(wù)。通過這種方式，建筑企業(yè)就可以人力資源方面的工作進行分配，進而在根源上解決了施工過程中對人力資源的大量需求。

2 建筑企業(yè)現(xiàn)存用工法律風(fēng)險的具體防范措施

2.1 勞務(wù)分包風(fēng)險的解決措施

在勞務(wù)分包的過程中，建筑施工企業(yè)與勞務(wù)企業(yè)之間的地位往往是不均等的，勞務(wù)企業(yè)在人力資源組織的過程中話語權(quán)非常少，施工企業(yè)為了規(guī)避責(zé)任，經(jīng)常會將一部分工程承包的風(fēng)險轉(zhuǎn)移到勞務(wù)企業(yè)方面。一旦出現(xiàn)意外情況，非常容易導(dǎo)致群體性的勞務(wù)糾紛事件，對建筑企業(yè)、勞務(wù)企業(yè)以及員工個人都會產(chǎn)生非常嚴(yán)重的影響。

在社會經(jīng)濟不斷發(fā)展的情況下，未來建筑工程領(lǐng)域的專業(yè)化程度勢必會越來越高，施工總承包企業(yè)將會向管理型企業(yè)的方向不斷發(fā)展，施工工作則需要通過專業(yè)承包的施工企業(yè)來完成。整個建筑領(lǐng)域?qū)τ趯I(yè)承包型企業(yè)的依賴程度將會進一步提升。建筑工程項目所使用的人力資源數(shù)量非常多，其中絕大部分是通過勞務(wù)分包、專業(yè)分包企業(yè)以及工程當(dāng)中的包工頭所招用的，這部分工人大多不具備基本的法律素養(yǎng)，在勞動過程中會將全部關(guān)注點放在薪資上，對于自己的勞動關(guān)系隸屬并不是很關(guān)心。但是一旦發(fā)生薪資拖欠的現(xiàn)象，這些勞動人員就會要求總承包單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但是如果其在勞動關(guān)系上并不屬于總承包單位，那么總承包單位的分包行為是否符合法律規(guī)定，就成為了其責(zé)任承擔(dān)的主要判定標(biāo)準(zhǔn)。如果分包行為合法的話，那么總承包單位就不需要承擔(dān)任何責(zé)任；如果在分包的過程中出現(xiàn)違法違規(guī)現(xiàn)象的話，例如，分包單位無相應(yīng)資質(zhì)等，那么在法律上此次分包行為無效，總承包單位需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任[3]。分包商的資質(zhì)狀況和工作質(zhì)量不僅直接影響著建筑工程的質(zhì)量和進度，同時還代表著總承包單位所承擔(dān)法律責(zé)任的情況。因此，總承包單位在勞務(wù)分包的過程中要從源頭出發(fā)，對分包企業(yè)進行全面而細(xì)致的把控，詳細(xì)檢查分包商的營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營資質(zhì)以及經(jīng)營規(guī)模等等。在合同簽訂的過程中，總承包單位必須要求分包單位提供準(zhǔn)確的員工花名冊，并與所有的分包員工簽訂正規(guī)的勞務(wù)合同，并辦理必要的社會保險，進而在源頭上規(guī)避法律風(fēng)險的發(fā)生[4]。

2.2 勞務(wù)派遣用工法律風(fēng)險的解決措施

建筑企業(yè)受到人員編制以及人工成本方面的限制，在建筑工程施工的過程中經(jīng)常會雇傭一些勞動報酬比較低的勞務(wù)派遣人員，從而實現(xiàn)利潤的最大化。在2013年國家所出臺的勞動法修正案當(dāng)中，對勞務(wù)派遣用工進行詳細(xì)的規(guī)范，適當(dāng)?shù)靥嵘齽趧?wù)派遣單位的設(shè)立門檻，提升違規(guī)勞務(wù)派遣的懲罰力度，并對用工單位需要承擔(dān)的義務(wù)進行明確的界定，重點規(guī)定了同工同酬的原則。但是現(xiàn)階段，一些建筑企業(yè)內(nèi)部的崗位職責(zé)比較混亂，同時缺乏相應(yīng)的績效考核體系，進而導(dǎo)致同工同酬制度的推行存在比較大的阻礙。

鑒于這種情況，建筑企業(yè)方面首先要明確同工同酬的具體類型，工作崗位和工作內(nèi)容的一致是同工同酬的前提。勞務(wù)派遣工在保質(zhì)保量完成相應(yīng)工作的情況下，還要明確界定其所得到的薪資報酬以及福利津貼等。此外，建筑企業(yè)還要全面鞏固同工同酬意識，構(gòu)建一種系統(tǒng)化的薪資管理體系和崗位類型劃分原則，不斷提升企業(yè)的歸屬感以及員工對企業(yè)文化的認(rèn)同感，從思想層面上對法律風(fēng)險進行充分的預(yù)防。

3 總結(jié)

綜上所述，建筑企業(yè)在工程施工當(dāng)中所耗費的人力資源巨大，因此企業(yè)方面要不斷加強自身的法律風(fēng)險防范意識，根據(jù)用工風(fēng)險的具體類型制定事先預(yù)防機制，從源頭上化解勞務(wù)糾紛對施工工作帶來的不良影響，使建筑工程施工工作在既定的時間內(nèi)完成，所有員工都能夠享受到合理的工資待遇，提升建筑行業(yè)環(huán)境的穩(wěn)定性。