李麗

（北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所合伙人律師，北京 100000）

爭(zhēng)議解決條款是指混凝土買賣合同中約定的在簽訂、履行合同過程中發(fā)生爭(zhēng)議解決方式及適用法律的條款。是否約定合同爭(zhēng)議解決條款是當(dāng)事人的自由，當(dāng)事人可以約定爭(zhēng)議解決條款，也可以不約定爭(zhēng)議解決條款。實(shí)踐中混凝土買方作為原告（或申請(qǐng)人）起訴（或申請(qǐng)仲裁）混凝土企業(yè)的情況非常罕見，絕大多數(shù)案件都是混凝土企業(yè)作為原告（或申請(qǐng)人）起訴（或申請(qǐng)仲裁）混凝土買方，要求支付拖欠的混凝土貨款。這些案件在哪里起訴、能否最終得以順利執(zhí)行，都與爭(zhēng)議解決條款內(nèi)容密不可分，所以顯然爭(zhēng)議解決條款對(duì)于混凝土企業(yè)一方的意義更為重大。

無論如何表述，爭(zhēng)議解決條款的核心內(nèi)容如下：

本合同項(xiàng)下發(fā)生的爭(zhēng)議，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，應(yīng)按照下列第（）種方式解決：

（1）向人民法院提起訴訟；

（2）向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

簡(jiǎn)而言之，如果當(dāng)事人約定爭(zhēng)議解決條款，應(yīng)在訴訟和仲裁兩種解決方式中二選一，一旦選擇了訴訟作為解決方式，還可以約定地域管轄法院。選擇了仲裁作為爭(zhēng)議解決方式，必須約定仲裁機(jī)構(gòu)。

一、選擇訴訟解決，可以依法約定地域管轄法院。

管轄指各級(jí)人民法院之間以及同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。我們可以從三個(gè)維度考慮一個(gè)混凝土企業(yè)擬提起訴訟案件的管轄問題。

第一個(gè)維度是排除專門管轄。專門管轄是法定管轄的一種，按照法律規(guī)定，某些特殊領(lǐng)域的案件，如專利糾紛、海商海事糾紛等由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院、海事法院等具備專業(yè)知識(shí)的法院管轄?；炷翗I(yè)務(wù)合同的性質(zhì)是買賣合同，常見的混凝土貨款糾紛、質(zhì)量糾紛等均系買賣合同糾紛，顯然不屬于專門管轄范圍。

第二個(gè)維度是明確級(jí)別管轄。我國(guó)絕大部分一審民商事案件在基層法院審理。按照法律規(guī)定，凡是達(dá)不到中級(jí)人民法院受案訴訟標(biāo)的額的民商事案件，一審都是在基層人民法院審理。譬如北京市中級(jí)人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在 5000 萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在 2000 萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)的第一審民商事案件或者涉外、涉港澳臺(tái)的第一審民事案件。高級(jí)人民法院或最高人民法院管轄的一審的民商事案件訴訟標(biāo)的額更為巨大。實(shí)踐中混凝土企業(yè)擬提起訴訟的案件標(biāo)的金額往往達(dá)不到中級(jí)人民法院的受案標(biāo)的金額，故大都在基層法院進(jìn)行一審審理。當(dāng)然各地法院受案標(biāo)的額有差異，有時(shí)還可能調(diào)整，具體應(yīng)以最高人民法院規(guī)定為準(zhǔn)。

第三個(gè)維度是確定地域管轄，也就是明確案件具體由哪個(gè)基層法院管轄。確定地域管轄首先看當(dāng)事人在合同中是否進(jìn)行了有效約定，無有效約定的依照法律規(guī)定處理。當(dāng)事人對(duì)于地域管轄法院可以在合同中進(jìn)行明確的、唯一的選擇。除保險(xiǎn)合同、運(yùn)輸合同以外的其它合同，法律賦予了當(dāng)事人在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等五個(gè)“與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)”中選擇一個(gè)作為管轄法院的權(quán)利，超出這五個(gè)地點(diǎn)之外的約定可能被認(rèn)定無效。需要注意的是，只有當(dāng)事人符合法律規(guī)定的地域管轄約定有效，當(dāng)事人對(duì)專門管轄、級(jí)別管轄作出的約定無效。

二、選擇商事仲裁作為爭(zhēng)議解決方式，應(yīng)避免仲裁協(xié)議無效。

商事仲裁也是一種爭(zhēng)議解決途徑。商事仲裁具有一裁終局，收費(fèi)較高等特點(diǎn)，以往當(dāng)事人選擇仲裁作為爭(zhēng)議解決方式并不常見。但是自從 2015 年實(shí)行立案登記制以來，人民法院的法院訴訟案件激增。北京市高級(jí)人民法院的工作報(bào)告中稱，2018 年北京全市法官的人均結(jié)案量是 357.1 件，居全國(guó)之首，司法資源緊張程度可窺見一斑。訴訟案件激增不但導(dǎo)致案件審理時(shí)間較長(zhǎng)，還使勝訴人面臨著執(zhí)行所耗時(shí)日太長(zhǎng)的問題。不是法官不盡力，而是案件確實(shí)太多。在基層法院一審的合同糾紛案件，即便當(dāng)事人上訴至中級(jí)人民法院，由中級(jí)人民法院作出終審判決，執(zhí)行申請(qǐng)人也得到基層法院申請(qǐng)執(zhí)行。而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)仲裁法〉若干問題的解釋》第二十九條的規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決案件，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院管轄。中級(jí)法院的案件數(shù)量比區(qū)級(jí)人民法院少得多，考慮到案件審理和執(zhí)行效率，有些當(dāng)事人也逐步將商事仲裁作為爭(zhēng)議解決方式。

選擇仲裁作為爭(zhēng)議解決方式，要注意避免仲裁協(xié)議無效。所謂仲裁協(xié)議，是指當(dāng)事人之間達(dá)成的，將法律爭(zhēng)議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的意思表示。最常見的仲裁協(xié)議無效原因就是沒有選擇明確的仲裁機(jī)構(gòu)，比如北京仲裁委員會(huì)、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)都在北京，但系兩個(gè)不同的仲裁委員會(huì)，合同中到底選擇的是哪個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)予以明確。一旦選擇仲裁作為爭(zhēng)議解決方式，建議按照已選定的仲裁機(jī)構(gòu)的示范仲裁條款起草合同相應(yīng)條款，避免仲裁協(xié)議被認(rèn)定無效。

三、買賣合同中未約定爭(zhēng)議解決條款或未約定有效的地域管轄法院，原告可在被告住所地或合同履行地法院提起訴訟解決爭(zhēng)議。

合同中未約定爭(zhēng)議解決條款，當(dāng)事人仍然可以到法院提起訴訟解決爭(zhēng)議，并按照法律規(guī)定確定地域管轄法院。但未和對(duì)方達(dá)成仲裁協(xié)議情況下，不能選擇提起商事仲裁解決爭(zhēng)議。另外，雖然合同中約定了訴訟解決爭(zhēng)議的方式，但無有效的地域管轄法院約定，也應(yīng)按照法律規(guī)定確定地域管轄法院。

按照法律規(guī)定，買賣合同糾紛案件由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。這里的合同履行地應(yīng)這樣理解：

1、如果混凝土買賣合同中約定了合同履行地，應(yīng)到約定的合同履行地人民法院起訴。一般合同中約定的履行地是工程所在地，而混凝土作為比較特殊的商品，出賣人混凝土企業(yè)距工程所在地距離有限，顯然在工程所在地人民法院管轄對(duì)于混凝土企業(yè)來說比較便利。

2、如果混凝土買賣合同對(duì)履行地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，根據(jù)法律規(guī)定，爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地。也就是說，混凝土企業(yè)作為原告，可以在自己住所地人民法院提起訴訟追討貨款。

因此，筆者認(rèn)為，在簽訂混凝土買賣合同時(shí)，混凝土企業(yè)如果明知對(duì)方提出的地域管轄約定對(duì)己方不利，還不如不做約定，一旦發(fā)生貨款爭(zhēng)議，按照法律規(guī)定也可以在工程所在地或自己的住所地人民法院提起訴訟解決。

爭(zhēng)議解決方式貌似是小問題，如果合同能夠順利履行，任何一方都不會(huì)關(guān)注爭(zhēng)議解決條款內(nèi)容；一旦合同不能及時(shí)、全面履行，比如出現(xiàn)混凝土企業(yè)收不回貨款的情況，此條款就是救生圈?；炷疗髽I(yè)在簽訂合同時(shí)對(duì)爭(zhēng)議解決條款還是應(yīng)予以重視。