李麗

（北京市國聯(lián)律師事務(wù)所合伙人律師，北京 100000）

一般來說，結(jié)算是付款的前置程序，結(jié)算條款是實踐中混凝土買賣合同雙方易發(fā)生爭議的條款之一。筆者建議混凝土企業(yè)在訂立混凝土買賣合同的結(jié)算條款時把握如下幾個原則：

1 結(jié)算方式明確，注意細(xì)節(jié)

混凝土買賣合同通常約定的結(jié)算方式包括圖紙結(jié)算、小票結(jié)算、稱重結(jié)算等。圖紙結(jié)算應(yīng)明確約定執(zhí)行何時、何地區(qū)的定額，是否扣除損耗，圖紙?zhí)峁┑臅r間。小票結(jié)算應(yīng)注意合同約定的結(jié)算依據(jù)應(yīng)與混凝土企業(yè)小票名稱一致，如該混凝土企業(yè)的小票是《混凝土運(yùn)輸單》或《混凝土送貨單》，那么在合同中就不能寫以“混凝土發(fā)貨單”作為結(jié)算依據(jù)?；炷疗髽I(yè)在印制小票時，應(yīng)注意小票第一聯(lián)是有收貨人簽名的原件，必須留在己方，其余的才可以給對方。如果是稱重結(jié)算，至少要明確以哪方的過磅數(shù)量為準(zhǔn)，如果發(fā)生稱重結(jié)果差異如何評判，差異結(jié)果是只汲于本批次混凝土還是全部混凝土等等。

2 結(jié)算期限明確

拖延結(jié)算已經(jīng)成為個別混凝土買方拖延付款的手段，尤其是采用圖紙結(jié)算方式的項目，混凝土澆筑完畢數(shù)年卻辦不成結(jié)算時有發(fā)生。所以，混凝土企業(yè)應(yīng)要求合同中對于結(jié)算期限有明確約定，可將施工進(jìn)程作為結(jié)算節(jié)點，也可將自然時間作為結(jié)算節(jié)點，只要合同雙方意思一致，對于合同條款的文字表述無歧義即可。

3 不能結(jié)算的不利后果不應(yīng)由賣方（混凝土企業(yè)）承擔(dān)

這條和上述第二條密切相關(guān)。在北京市工商行政管理局、北京市建設(shè)委員會制定的《北京市預(yù)拌混凝土買賣合同》中，有如下條款：“甲方未按合同約定提供圖紙，致使雙方就乙方所供預(yù)拌混凝土的數(shù)量發(fā)生爭議時，或甲方逾期不與乙方辦理結(jié)算確認(rèn)手續(xù)的，雙方應(yīng)按第（1）種方式結(jié)算”。這里的第（1）種方式就是小票結(jié)算的方式。也就是說，合同約定甲方一旦逾期辦理結(jié)算，結(jié)算方式就從圖紙結(jié)算變更為小票結(jié)算。

但是，一知名建筑集團(tuán)所提供的混凝土買賣合同文本這樣約定：“乙方未在下月 5 日前辦理簽認(rèn)手續(xù)的，視為乙方放棄當(dāng)期的結(jié)算權(quán)及相應(yīng)的債權(quán)”?！霸诠こ探Y(jié)構(gòu)完工后 90 日內(nèi)，雙方應(yīng)辦理完結(jié)算手續(xù)。乙方未在規(guī)定時間內(nèi)辦理混凝土結(jié)算手續(xù)的，視為乙方自動放棄，甲方將不予辦理結(jié)算手續(xù)。”

按此約定，不能結(jié)算的不利后果完全由乙方（賣方）承擔(dān)，為此乙方（賣方）要放棄結(jié)算、放棄債權(quán)，這顯然是不公平的。且不說實踐中通常是甲方（買方）拖延辦理結(jié)算手續(xù)，而且甲方（買方）還經(jīng)常要求虧方，如果屆時甲方（買方）拿出的結(jié)算數(shù)據(jù)嚴(yán)重低于乙方（賣方）的供貨數(shù)據(jù)，難道乙方（賣方）不同意就只能放棄結(jié)算？混凝土企業(yè)看到這樣的合同文本，當(dāng)然能修改就要修改，不能修改也要做好應(yīng)對準(zhǔn)備。

4 不要為對賬單、結(jié)算單設(shè)置不合理的生效條件

無論是對于對賬單、過程結(jié)算單，還是最終確定全部貨款金額的結(jié)算單，以往買賣雙方在合同中通常不單獨(dú)設(shè)置生效條件。但是近年來，買方常常對于結(jié)算單生效條件長篇大論。譬如，某知名建筑集團(tuán)出具的混凝土買賣合同約定：“最終結(jié)算單必須由甲方項目部材料主管趙某、預(yù)算主管錢某、經(jīng)營副經(jīng)理孫某、項目經(jīng)理李某簽字，并報甲方材料和經(jīng)營主管部門審核簽字并加蓋甲方公章或合同專用章方為有效，甲方包括簽約代表及業(yè)務(wù)聯(lián)系人在內(nèi)的一切工作人員，代表甲方向乙方作出的職務(wù)行為，須加蓋甲方的公章或合同專用章確認(rèn)方有效，其它情況下含甲方工作人員簽名沒有加蓋甲方公章或合同專用章等均屬無效，不屬甲方行為甲方概不負(fù)責(zé)。結(jié)算單為本合同項下金額唯一證明文件。沒有生效結(jié)算單，乙方不得以任何理由要求支付剩余款項?！?/p>

按此約定，甲方（買方）趙、錢、孫、李簽字、材料和經(jīng)營部門簽字與加蓋公章或合同專用章一樣，都是結(jié)算單生效的條件。眾所周知，條件設(shè)置越多，實現(xiàn)條件越困難，而且這些簽字審批是甲方內(nèi)部管理程序，乙方無法控制，將其設(shè)置為結(jié)算單生效條件顯然不合理。

筆者找到一個北京市通州區(qū)人民法院作出一審判決，又經(jīng)北京市第三中級人民法院二審改判的案例，可窺見人民法院對于結(jié)算單簽名問題的判定思路。這是一個混凝土買賣合同糾紛案，原告混凝土企業(yè)訴請被告混凝土買方要求支付混凝土貨款。此案的爭議焦點是混凝土企業(yè)據(jù)已請求支付貨款的結(jié)算單是否有效?；炷临I賣合同中明確約定項目經(jīng)理鐘某、材料經(jīng)理胡某和商務(wù)經(jīng)理潘某簽字結(jié)算才有效，但是混凝土企業(yè)提供的這份結(jié)算單上確實無這三個人簽字，也無蓋章，只有另一個預(yù)算員簽字。一審法院嚴(yán)格按混凝土買賣合同條款內(nèi)容，因沒有這三人簽名所以對此結(jié)算單不予確認(rèn)，雙方又都沒有提出造價鑒定申請，判決駁回混凝土企業(yè)的訴訟請求。但二審法院認(rèn)為，既然雙方都認(rèn)可供應(yīng)混凝土的事實存在，甲方（買方）對于供應(yīng)的數(shù)量金額應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，而甲方（買方）既不承認(rèn)預(yù)算員的簽名的結(jié)算單，也未提起對于混凝土用量造價進(jìn)行鑒定，那么法院有理由確認(rèn)甲方（買方）認(rèn)可混凝土企業(yè)主張的結(jié)算金額，最終改判支持混凝土企業(yè)的訴訟請求。可見，結(jié)算單生效條件只要寫進(jìn)合同里，法院就要審查條件是否成就。條件越多，結(jié)算單生效的門檻就越高，結(jié)算單不被確認(rèn)的可能性越大。要避免這種風(fēng)險，混凝土企業(yè)在簽訂合同時就應(yīng)該注意，即便設(shè)置結(jié)算單生效條件，也不能輕易接受不合理條件。

以上，一方面混凝土企業(yè)在簽訂合同過程中對于結(jié)算條款應(yīng)審慎對待，在履行過程中注意搜集和保存證據(jù)。另一方面所謂欠債還錢天經(jīng)地義，只要供應(yīng)混凝土事實存在，并且對于相關(guān)問題有應(yīng)對準(zhǔn)備，絕大多數(shù)情況下混凝土企業(yè)要求支付貨款的訴訟請求還是能夠被人民法院支持的，混凝土企業(yè)要積極通過訴訟程序主張自己的權(quán)利，不要被買方的合同嚇倒。