宋剛　鄧密友

摘 要：《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法價值在于公平清理債權(quán)債務(wù)關(guān)系、保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益以及維護社會主義市場經(jīng)濟秩序（社會公共利益）。破產(chǎn)程序中的公平非絕對公平而是相對公平，體現(xiàn)為債務(wù)人財產(chǎn)保值增值、同類債權(quán)公平對待以及破產(chǎn)程序中的特殊債權(quán)的優(yōu)先性。特殊債權(quán)優(yōu)先性分別體現(xiàn)在：第一，破產(chǎn)法的立法目的及價值追求，即《破產(chǎn)法》第109條、第113條第1款關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序的規(guī)定，破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)>別除權(quán)>職工債權(quán)>稅款債權(quán)>普通債權(quán);第二，《合同法》《物權(quán)法》等非破產(chǎn)法及司法解釋的優(yōu)先權(quán)利在破產(chǎn)程序中的適用，如建設(shè)工程價款優(yōu)先受償債權(quán)、拆遷安置補償債權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)、民用航空器優(yōu)先權(quán)等。

關(guān)鍵詞：公平清理債權(quán)債務(wù);拆遷安置補償債權(quán);購房者債權(quán);建設(shè)工程價款優(yōu)先債權(quán)

中圖分類號：D922.291.92文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）35-0144-02

作者簡介：宋剛，男，漢族，重慶人，本科，北京市煒衡（重慶）律師事務(wù)所，高級合伙人、執(zhí)行主任，執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：重大民商事訴訟、破產(chǎn)重整與資產(chǎn)重組、公司法律顧問、建設(shè)工程、刑事辯護;鄧密友，男，漢族，重慶人，本科，北京市煒衡（重慶）律師事務(wù)所，執(zhí)業(yè)律師，執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：民商事訴訟、知識產(chǎn)權(quán)、破產(chǎn)重整與資產(chǎn)重組。

債務(wù)人企業(yè)因經(jīng)營不善、資金鏈斷裂等原因造成不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，或者有明顯喪失清償能力可能的，經(jīng)被債權(quán)人申請或自行申請而進入破產(chǎn)程序。有限的債務(wù)人財產(chǎn)無法清償全部債務(wù)，為達到公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益等目的，《企業(yè)破產(chǎn)法》按照債權(quán)清償?shù)捻樜粚⑵飘a(chǎn)債權(quán)分為優(yōu)先債權(quán)和普通債權(quán)。根據(jù)《合同法》《物權(quán)法》《民法總則》等實體法的規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)程序尤其是在房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的破產(chǎn)程序中，存在不同種類優(yōu)先債權(quán)且各類優(yōu)先債權(quán)之間存在利益沖突。特殊優(yōu)先債權(quán)包括被拆遷人拆遷安置補償債權(quán)、購房者債權(quán)、建設(shè)工程價款優(yōu)先債權(quán)，一般優(yōu)先債權(quán)有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)、職工債權(quán)、稅款債權(quán)等?，F(xiàn)本文就上述特殊的優(yōu)先債權(quán)進行分析如下：

一、被拆遷人的拆遷安置補償債權(quán)

征地拆遷系房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)中必不可少的步驟，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)與被拆遷人的法律關(guān)系自簽訂拆遷補償安置合同建立。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)須與被拆遷人簽訂《拆遷補償安置協(xié)議》之后，方能進行開發(fā)建設(shè)。拆遷補償安置分為房屋安置、貨幣安置，不論被拆遷人如何選擇，其均同屬一類債權(quán)，不能因為選擇的安置方式不同而區(qū)別對待，應(yīng)當(dāng)公平對待處理。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)若在開發(fā)建設(shè)過程中因經(jīng)營不善、資金鏈斷裂等原因進入破產(chǎn)程序，被拆遷人應(yīng)按《拆遷補償安置協(xié)議》向管理人申報債權(quán)，為維護社會穩(wěn)定、保障被拆遷人的生存權(quán)利和公平清理債務(wù)，其拆遷安置補償債權(quán)應(yīng)優(yōu)先于其他債權(quán)清償。理由如下：

第一，拆遷安置補償債權(quán)屬于生存權(quán)，該破產(chǎn)企業(yè)的房地產(chǎn)開發(fā)項目是通過拆除被拆遷人房屋后進行開發(fā)建設(shè)的，被拆遷人房屋被拆除后，如無法按照簽訂的《拆遷安置補償協(xié)議》獲得安置補償，將失去用于生存的居住房屋，進而引發(fā)社會矛盾，影響社會穩(wěn)定。

第二，被拆遷人與房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)簽訂的《拆遷安置補償協(xié)議》，協(xié)議明確約定以特定位置、面積、房號的房屋安置被拆遷人，其本質(zhì)就是一個特定房屋的買賣合同，被拆遷人以其允許拆除現(xiàn)有房屋的形式支付房款，自被拆遷人房屋被拆除時，被拆遷人就履行了全部的合同義務(wù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第七十一條第（五）項的規(guī)定，該部分財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，不得用于集體清償債務(wù)。

第三，即使認定該部分財產(chǎn)為破產(chǎn)財產(chǎn)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第二十九條、《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條的規(guī)定，被拆遷人有優(yōu)先取得安置房屋的權(quán)利。因此，在房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)破產(chǎn)程序中，被拆遷人的房屋拆遷安置補償?shù)膫鶛?quán)也應(yīng)優(yōu)先受償。

二、購房者債權(quán)

債務(wù)人企業(yè)在取得預(yù)售房許可后，甚至有些企業(yè)為回籠資金，在未取得預(yù)售房許可的情況下，就對內(nèi)、外銷售房屋，與購房者或企業(yè)內(nèi)部員工簽訂《房屋買賣合同》或《認購合同》，收取購房者房屋價款或者認購金等款項，用于后續(xù)開發(fā)與建設(shè)。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在后續(xù)開發(fā)建設(shè)過程中，若因資金鏈斷裂等原因進入破產(chǎn)程序。此時，購房者債權(quán)基于生存權(quán)需要及法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他債權(quán)受償;若管理人為債務(wù)人財產(chǎn)增值和債權(quán)人整體利益最大化的需要而決定解除合同，收回房屋另行處置，由此對購房者債權(quán)人造成的損失應(yīng)當(dāng)作為共益?zhèn)鶆?wù)優(yōu)先獲得清償。

（一）已簽訂《房屋買賣合同》并已付清全部房款，且房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)已為其辦理產(chǎn)權(quán)登記的購房者。雙方主要的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)履行完畢，該購房者已取得房屋所有權(quán)，合同所涉房屋非債務(wù)人財產(chǎn)，不得用于集體清償。

（二）已簽訂《房屋買賣合同》，且支付部分房款的購房者。因債務(wù)人進入破產(chǎn)程序，無法按照合同約定交付房屋，應(yīng)當(dāng)賦予購房者選擇繼續(xù)履行《房屋買賣合同》或者解除《房屋買賣合同》的權(quán)利，對于選擇繼續(xù)履行的，債務(wù)人及管理人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，由購房者支付剩余房款，合同所涉房屋由購房者所有，債務(wù)人企業(yè)為其辦理產(chǎn)權(quán)證書;對于選擇解除合同的，應(yīng)當(dāng)按照《合同法》的規(guī)定處理，合同所涉房屋由債務(wù)人收回，屬債務(wù)人財產(chǎn)供集體清償，購房者已支付的房款應(yīng)當(dāng)予以退還，且優(yōu)先于其他債權(quán)清償。

（三）企業(yè)未取得預(yù)售許可但對外銷售的房屋，僅簽訂《認購合同》支付認購款，但未簽《房屋買賣合同》的購房者。按照《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定，企業(yè)未取得預(yù)售許可簽訂的商品房買賣合同無效。但是在企業(yè)破產(chǎn)程序中，為維護社會穩(wěn)定、公平清償債務(wù)，不宜一刀切認定合同無效。同樣，應(yīng)當(dāng)給予此類購房者自由選擇權(quán)，在企業(yè)取得預(yù)售許可后，決定是否繼續(xù)履行《認購合同》，簽訂《房屋買賣合同》。對于選擇繼續(xù)履行的，應(yīng)當(dāng)按照約定的價格與債權(quán)人企業(yè)簽訂《房屋買賣合同》并支付房款，待項目完工、房屋建成時交付購房者并為其辦理產(chǎn)權(quán)證書;對于選擇不履行合同的，其簽訂《認購合同》無效，所涉房屋應(yīng)由債務(wù)人收回并處置作集體清償，其已支付的認購費用應(yīng)當(dāng)退還，且優(yōu)先于其他債權(quán)清償。

三、建設(shè)工程價款優(yōu)先債權(quán)

房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通常因其資金鏈斷裂無法支付施工單位工程款，施工單位因未收到工程款而停工，在房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)破產(chǎn)程序中往往存在的是爛尾樓，而非竣工質(zhì)量合格的建筑物。根據(jù)《合同法》第二百八十六條的規(guī)定，建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》明確建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)，但劣后于購房者債權(quán)，屬法定優(yōu)先債權(quán)。

根據(jù)《合同法》《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》等法律法規(guī)，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使存在以下幾個關(guān)鍵點：第一，依法享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的主體僅是與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的承包人，而建設(shè)工程的勘察人、設(shè)計人、監(jiān)理人、實際施工人均不享有此項權(quán)利;且其享有優(yōu)先受償權(quán)限于其承建工程的價款。第二，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍依照國務(wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定，住建部、財政部印發(fā)的《建筑安裝工程費用項目組成》將工程費用項目按照構(gòu)成要素組成劃分為人工費、材料費、施工機具使用費、企業(yè)管理費、利潤、規(guī)費和稅金，即設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍。債務(wù)人企業(yè)逾期支付建設(shè)工程價款的利息、違約金、損害賠償金（包括停窩工損失）及實現(xiàn)債權(quán)的費用等均不具有優(yōu)先性，在破產(chǎn)程序中，認定為普通債權(quán)為宜。第三，債權(quán)人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算六個月。工程價款按工程施工的進度可分為已付款、進度款和結(jié)算款，上述“應(yīng)當(dāng)給付的建設(shè)工程價款”應(yīng)為“結(jié)算款”，更有利于保護建設(shè)工程承包人的合法權(quán)益。

因此，在破產(chǎn)案件中，因債務(wù)人企業(yè)資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，各個債權(quán)之間存在此消彼長的關(guān)系，故而破產(chǎn)案件中更加強調(diào)不同種類債權(quán)之間的對抗性。在破產(chǎn)程序尤其是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)破產(chǎn)程序中，為破產(chǎn)程序順利推進、公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人合法權(quán)益，必須充分考慮各類債權(quán)的性質(zhì)與清償順位，在法律允許的范圍內(nèi)實現(xiàn)債權(quán)人整體利益的最大化，維護社會主義市場秩序。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]齊明.中國破產(chǎn)法原理與適用[M].北京法律出版社，2017.

[2]最高人民法院民事審判第一庭.最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）理解與適用[M].人民法院出版社，2019.

[3]徐根才.破產(chǎn)法實踐指南[M].法律出版社，2018.