林 偉

（中交二航局第二工程有限公司，重慶 404100）

現(xiàn)階段，我國目前正在建筑市場展開秩序整治工作，直接地體現(xiàn)了國家在整頓建筑市場中非標(biāo)準(zhǔn)行為的意圖和決心。然而，由于目前建筑市場的買家人數(shù)眾多，而建筑企業(yè)數(shù)量較少，買方市場嚴(yán)重偏離[1]。

買家數(shù)量較多而建設(shè)施工企業(yè)較少，導(dǎo)致了買方市場的嚴(yán)重傾斜[1]。與此同時，一方面當(dāng)前我國的合同管理的法律體系還有待完善，另一方面建筑施工企業(yè)的法律意識還較為淡薄，從而導(dǎo)致建筑市場存在不規(guī)范行為已經(jīng)成為普遍現(xiàn)象。面對目前較為嚴(yán)峻的市場形勢，建筑施工企業(yè)想要降低工程風(fēng)險，必須要重點(diǎn)關(guān)注合同管理風(fēng)險分析和防范，才能夠增加企業(yè)的利潤。

1 建設(shè)施工合同中可能存在的風(fēng)險

建設(shè)施工企業(yè)合同中存在的風(fēng)險主要可以分為兩類，分別是合同本身存在的風(fēng)險以及合同中某些不合理?xiàng)l款帶來的風(fēng)險[2]。

1.1 固定價格合同中可能存在的風(fēng)險

固定價格合同是指雙方在合同條款中確定風(fēng)險范圍和風(fēng)險成本的計(jì)算方法，這種形式的合同稱為固定價格合同，雙方約定不在合同約束的風(fēng)險范圍內(nèi)調(diào)整合同價格。這種類型的合同因?yàn)榻Y(jié)算方式簡單，比較受業(yè)主的青睞，但卻給建筑施工企業(yè)卻帶來了很大的風(fēng)險：（1） 工作量風(fēng)險，如果業(yè)主的招標(biāo)文件是初步設(shè)計(jì)文件，則承包商在估計(jì)工作量上難免存在誤差，這之中若要考慮到競爭力，則要算低工作量，其中的風(fēng)險需要施工企業(yè)自行承擔(dān)。 （2） 價格風(fēng)險，主要包含了項(xiàng)目的漏報或者計(jì)算上的錯誤，在定價合同中若發(fā)生這種情況是難以索賠的。

1.2 合同條款不一致的風(fēng)險

需要注意的是，在合同文件中，效力最高的是關(guān)于項(xiàng)目談判、變更等內(nèi)容的書面文件和協(xié)議，后續(xù)簽署的文件和協(xié)議比先簽署的更有效[3]。 因此，在執(zhí)行合同的過程中，如果項(xiàng)目負(fù)責(zé)人沒有在第一時間注意到該文件與之前的文件不一致，也對企業(yè)方非常不利，將給企業(yè)帶來預(yù)想之外的損失。

1.3 工程中發(fā)生變更的風(fēng)險

在執(zhí)行合同的過程中，由于項(xiàng)目施工建設(shè)的周期比較長，同時項(xiàng)目的建設(shè)非常復(fù)雜，所以項(xiàng)目建設(shè)中經(jīng)常會有工程變更的情況發(fā)生。如果在施工過程中發(fā)生了需要更換材料設(shè)備或者是設(shè)計(jì)的情況，必須注意要先得到業(yè)主工程師的同意才能做出更改。如果出現(xiàn)沒有經(jīng)過工程師的同意便私自更改的行為，不管所作出的是否為合理的更改，建筑施工企業(yè)都要賠償業(yè)主，而且不可順延工期。因此務(wù)必要注意，有時在變更程序上稍有不慎或者疏忽，反而會因此出現(xiàn)業(yè)主的反向索賠情況。

1.4 工程款項(xiàng)支付條款中可能存在的風(fēng)險

一般來說，支付建筑工程款項(xiàng)分為四個階段：預(yù)付款、工程進(jìn)度款、尾款以及保修金退還[4]。目前建筑市場上拖欠工程款項(xiàng)是困擾建筑施工企業(yè)的一個嚴(yán)重問題，對建筑施工企業(yè)維持正常發(fā)展的期望來說是一個很大的阻礙，這也是造成建設(shè)項(xiàng)目“爛尾”的原因之一。在建筑工程款項(xiàng)支付過程中，有關(guān)違約金的支付條款不完整、不準(zhǔn)確、不公平，也有建筑企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)糾紛和較大經(jīng)濟(jì)損失的可能性存在。因此，相關(guān)人員在制定索賠條款的過程中一定要做到嚴(yán)密周到、仔細(xì)認(rèn)真。

1.5 合同終止后的風(fēng)險

管理合同的風(fēng)險在合同到期后還是一直存在的，如果建筑施工單位沒有切實(shí)履行保密原則，很有可能會被追究法律責(zé)任。所以建筑施工企業(yè)一定要高度重視合同管理，不管是在簽訂合同前還是項(xiàng)目施工中抑或是項(xiàng)目結(jié)束后。

2 建筑施工企業(yè)合同管理中預(yù)防的對策

在分析了建筑施工企業(yè)合同管理中可能存在的風(fēng)險后，建筑施工企業(yè)必須要做好針對各項(xiàng)可能發(fā)生的風(fēng)險的預(yù)防對策分析以避免風(fēng)險事件的發(fā)生且盡量在發(fā)生風(fēng)險事件后減少損失。

2.1 在詳細(xì)調(diào)查分析后完善條款

為了更好地找到工程項(xiàng)目中潛在的風(fēng)險因素，從而在招標(biāo)現(xiàn)場得到關(guān)于有疑問地方的答復(fù)，施工企業(yè)必須要在投標(biāo)前詳盡地調(diào)查分析工程項(xiàng)目中可能會存在的風(fēng)險因素。此外，在進(jìn)行工程中標(biāo)后的合同談判過程中，為了降低建筑施工企業(yè)執(zhí)行合同過程中需要擔(dān)負(fù)的風(fēng)險，建筑施工企業(yè)可以按照專門的條款來明確承擔(dān)的風(fēng)險范圍。

2.2 避免合同中不明確內(nèi)容的存在

制定合同的一大準(zhǔn)則就是明確內(nèi)容，合同中的內(nèi)容一定要準(zhǔn)確，不能有模糊的內(nèi)容存在，例如二義性導(dǎo)致的兩種意義。合同內(nèi)容中的語言也一定不能存在矛盾，否則會對簽訂合同雙方造成不良的影響。建筑施工企業(yè)在試擬合同條件和簽訂合同的時候，一定要仔細(xì)閱讀合同內(nèi)容，避免歧義或矛盾的存在。

2.3 施工過程中精確的合同管理

在建筑施工過程中，建筑施工企業(yè)要圍繞著合同開展工程項(xiàng)目管理。在簽訂合同前建筑施工企業(yè)要檢查合同內(nèi)容是否完整，條款是否合理，文本是否存在歧義，過程中可以對應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)的合同文本格式來進(jìn)行檢查。管理人員要分析合同中的每一條條款中隱含的風(fēng)險有哪些，為施工工作提供參考，也為合同的簽訂和談判提供依據(jù)。如果在檢查中發(fā)現(xiàn)有不妥之處要及時修正。簽訂合同之后，建筑施工企業(yè)管理人員要嚴(yán)格遵照合同內(nèi)容開展工作，嚴(yán)格要求施工工作人員，在施工過程中也要定期開展檢查，避免有違背合同條款的現(xiàn)象發(fā)生。

2.4 建立信息化的合同管理系統(tǒng)

一個建筑工程項(xiàng)目的進(jìn)行具有長期性，這就表示了合同從開始到結(jié)束需要很長的時間。在這段時間內(nèi)，建筑施工企業(yè)會有很多關(guān)于租賃和采購的派生合同，如果不對這些文件進(jìn)行有效的分類管理，很容易發(fā)生合同丟失的情況。在施工過程中，可以利用計(jì)算機(jī)建立合同管理機(jī)制或者開發(fā)一個企業(yè)內(nèi)部的合同管理系統(tǒng)。通過合同管理系統(tǒng)，可以對企業(yè)所簽訂合同進(jìn)行信息系統(tǒng)化的管理，節(jié)省工作人員的時間。

2.5 采用合同擔(dān)保避免欠款風(fēng)險

現(xiàn)在的建筑市場競爭非常激烈，其中存在部分業(yè)主不付預(yù)付款項(xiàng)或要求承包商墊付薪資的情況，這種行為在一定程度上增加了建筑施工企業(yè)可能會承擔(dān)的風(fēng)險。為確保項(xiàng)目資金能夠到位，施工企業(yè)必須要求業(yè)主提供法律擔(dān)保。一般來說，擔(dān)保是由書面形式進(jìn)行的。應(yīng)當(dāng)在合同中確定擔(dān)保的期限和范圍，設(shè)立擔(dān)保條款或者抵押條款，同時辦理抵押登記。建筑施工企業(yè)要求業(yè)主提供擔(dān)保的目的是保證工程款項(xiàng)能夠如期支付。支付擔(dān)保指的是保證人為業(yè)主提供擔(dān)保，保證按合同約定時間支付工程款，如果業(yè)主違約則由擔(dān)保人向建筑施工支付工程款項(xiàng)。建筑施工企業(yè)在簽訂合同之前必須嚴(yán)格調(diào)查擔(dān)保人的信譽(yù)和資質(zhì)。在施工中實(shí)行合同擔(dān)保，可有效制約拖欠款現(xiàn)象的發(fā)生。

3 建筑施工企業(yè)的索賠管理

索賠一項(xiàng)正常的且普遍存在于業(yè)主方、監(jiān)理工程師和承包方之間的合同管理業(yè)務(wù)[5]。但是，當(dāng)前我國建筑施工企業(yè)通常對索賠報以不懂、不敢、不會的態(tài)度，在這種態(tài)度下企業(yè)的利益很容易受到侵害，所以改變企業(yè)對于索賠的認(rèn)知和態(tài)度對企業(yè)來說非常重要。建筑施工企業(yè)管理人員應(yīng)注意索賠中的三個要點(diǎn)。

3.1 及時索賠

索賠管理具有有效期，建筑施工企業(yè)要在索賠事件發(fā)生之前發(fā)出正式的函件來通知索賠方代表[6]。如果超過期限還沒有上報，這時對方也擁有拒絕索賠的權(quán)利。建筑施工企業(yè)在施工過程中，要密切關(guān)注工作人員的需求以及業(yè)主的動向，以便在項(xiàng)目發(fā)生變動時能夠及時得知消息并采取應(yīng)對措施。

3.2 保證索賠資料的完整

在實(shí)際施工過程中如果受到了權(quán)利損害或者經(jīng)濟(jì)損失，建筑施工企業(yè)一定要保證自己擁有確鑿的證據(jù)才能決定進(jìn)行索賠，建筑施工企業(yè)管理人員應(yīng)該重視對項(xiàng)目資料的保存、整理、匯總，以便在發(fā)生索賠事件時能夠提供齊全的證明資料。

3.3 掌握索賠技巧

由于激烈的市場競爭，建筑施工企業(yè)在項(xiàng)目活動中常處于劣勢地位。業(yè)主和建筑施工企業(yè)因?yàn)楦髯缘牧霾煌?，在談判中容易出現(xiàn)爭執(zhí)。建筑施工企業(yè)在得到索賠的同時，還應(yīng)該保證自己不會因?yàn)樗髻r而失去一個合作伙伴，這就要求建筑施工企業(yè)要盡最大可能避免與業(yè)主產(chǎn)生沖突，在談判過程中要主動消除雙方的差異，盡量找到讓業(yè)主利益最大化且自身不受損失的最佳解決方案。建筑施工企業(yè)談判人員要善于利用讓步的技巧，為了達(dá)到索賠目的要在不侵犯自身利益的情況下對業(yè)主的利益做出讓步，同時爭取業(yè)主的讓步。

4 結(jié)語

總而言之，合同管理貫穿于企業(yè)生產(chǎn)管理的整個過程中，是一項(xiàng)非常煩冗復(fù)雜的工作，合同管理和企業(yè)的風(fēng)險防范及規(guī)避有直接的關(guān)系，是建筑施工企業(yè)管理的核心內(nèi)容之一，更是企業(yè)創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益的關(guān)鍵所在。因此，建筑施工企業(yè)一定要合理分析合同中存在的風(fēng)險，并具有針對性地做好預(yù)防對策，從而得到長遠(yuǎn)、良好的未來發(fā)展。