馬麗艷

(蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000)

民政部發(fā)布的《2017年社會服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》顯示，2017年我國居民的離婚率為3.2‰，比上年增加0.2個千分點(diǎn)，自2010年起便逐年攀升的高離婚率未有緩和趨勢。雖沒有準(zhǔn)確的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明虛假離婚現(xiàn)象在持續(xù)上升的離婚率中發(fā)揮多大作用，但從2010年“國十條”和2013年“新國五條”等房地產(chǎn)限購政策對離婚率增長幅度的影響可以推斷出，房地產(chǎn)政策推動下泛濫的虛假離婚現(xiàn)象值得關(guān)注，層出不窮的虛假離婚效力認(rèn)定及如何將其規(guī)制在法律框架之內(nèi)值得深入討論。

一、虛假離婚概述

虛假離婚是虛假婚姻的內(nèi)容之一，是指夫妻雙方為了實(shí)現(xiàn)特定目的，以通謀方式達(dá)成一致辦理離婚登記手續(xù)解除婚姻關(guān)系，計(jì)劃在達(dá)到特定目的后再行復(fù)婚的行為，即夫妻雙方本沒有離婚的真實(shí)意愿，但以離婚為手段實(shí)現(xiàn)特定目的，通過欺騙司法機(jī)關(guān)或婚姻登記機(jī)關(guān)取得離婚許可的行為。虛假離婚具有以下特征：（1）夫妻雙方存在虛假離婚的通謀；（2）離婚選擇是在其自由意志下作出的真實(shí)意思表示；（3）雙方對離婚真實(shí)目的知情。與虛假離婚最容易混淆的概念是欺詐離婚，即夫妻一方以離婚為真實(shí)目的，采用隱瞞真相、虛假承諾或虛構(gòu)事實(shí)等方式，騙取對方的信任，使其因陷入認(rèn)識錯誤而同意離婚。欺詐離婚既不存在通謀虛假，也不存在共曉知情，所以被欺詐一方作為受害人值得更多同情。

通謀虛假離婚現(xiàn)象泛濫產(chǎn)生惡劣的社會危害后果，主要表現(xiàn)在以下三方面：第一，虛假離婚的雙方為其他目的解除婚姻關(guān)系，破壞穩(wěn)定的家庭結(jié)構(gòu)，不利于子女健康成長且增加社會矛盾；第二，虛假離婚的雙方通過離婚財(cái)產(chǎn)分割削弱其債務(wù)承擔(dān)能力，損害債權(quán)人的合法權(quán)益；第三，虛假離婚的雙方騙取司法機(jī)關(guān)或婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)，造成對國家公權(quán)力資源的濫用和對公權(quán)力威信的踐踏。

二、虛假離婚產(chǎn)生原因

通謀虛假離婚因涉及身份關(guān)系的變更而不同于一般的通謀虛假行為，對其效力的認(rèn)定及法律規(guī)制必須追本溯源，探究通謀虛假離婚現(xiàn)象產(chǎn)生和發(fā)展的土壤環(huán)境。虛假離婚并不是房地產(chǎn)政策下才孵化出的新鮮事物，但房地產(chǎn)政策絕對是其“蓬勃發(fā)展”的助推器。除此之外，為逃避債務(wù)和騙取社會救助產(chǎn)生的虛假離婚現(xiàn)象也占據(jù)一定比例。

（一）房地產(chǎn)政策下的虛假離婚

我國地廣人多的基本國情決定了房地產(chǎn)政策勢必對社會穩(wěn)定與發(fā)展影響頗深，而房地產(chǎn)政策又與戶籍制度聯(lián)系緊密，所以房地產(chǎn)政策下催生出因騙取拆遷補(bǔ)償安置款、因子女上學(xué)戶口遷移、因逃避限購和稅收政策的虛假離婚現(xiàn)象。

1.因騙取拆遷補(bǔ)償安置款而虛假離婚

自改革開放以來，我國經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，為滿足城市進(jìn)一步擴(kuò)張的需要，部分老城區(qū)和郊區(qū)成為拆遷目標(biāo)，居民可以通過政府的拆遷補(bǔ)償安置措施獲取大額拆遷款。我國部分地區(qū)關(guān)于房屋拆遷補(bǔ)償采取以戶為單位發(fā)放拆遷款，且對無住宅的人進(jìn)行優(yōu)惠和補(bǔ)助的政策，因此部分人通過虛假離婚由一戶變?yōu)閮蓱?，或者由有房變?yōu)闊o房騙取多分得安置款。

2.因子女上學(xué)戶口遷移而虛假離婚

我國目前的教育資源呈現(xiàn)城區(qū)之間、城鄉(xiāng)之間、東西部之間分配極不平衡的客觀事實(shí)，且戶籍制度決定著可獲取教育資源的多寡。如風(fēng)靡一時的辦理藍(lán)印戶口一般，部分家長通過戶籍遷移為子女謀求更好的教育資源平臺，在房地產(chǎn)限購政策愈發(fā)嚴(yán)格的當(dāng)下，虛假離婚成為購買學(xué)區(qū)房、跨省份遷移戶口等方便子女上學(xué)問題上操作性較強(qiáng)的選擇。

3.因逃避限購或稅收政策而虛假離婚

國家為了抑制部分地區(qū)房價過高、上漲過快，保障城鎮(zhèn)居民生活性住房供應(yīng)而出臺了住房限購的宏觀調(diào)控政策，精準(zhǔn)打擊部分炒房團(tuán)體以維護(hù)房地產(chǎn)市場的穩(wěn)定。各大城市的限購政策對購房人的限制是以家庭為單位考量已擁有的住房情況，與我國法律規(guī)定以自然人，即家庭成員為單位訂立和履行購房合同不一致，所以通過虛假離婚突破房屋限購政策對家庭購房資格的限制為許多購房人提供捷徑。此外，由于存在《關(guān)于夫妻之間房屋、土地權(quán)屬變更有關(guān)契稅政策的通知》中夫妻之間房屋、土地權(quán)屬變更免征契稅的規(guī)定，當(dāng)事人通過虛假離婚和再復(fù)婚方式逃避房地產(chǎn)限購政策和稅收政策購買房屋是可行的。

（二）為逃避債務(wù)而虛假離婚

除房地產(chǎn)政策影響下的虛假離婚外，司法實(shí)踐中常見夫妻雙方為逃避債務(wù)而虛假離婚，約定共同財(cái)產(chǎn)歸一方所有，“凈身出戶”的另一方承擔(dān)對外債務(wù)的案例。我國《婚姻法司法解釋二》中，雖有婚姻存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)按夫妻共同債務(wù)處理的規(guī)定，但因存在“但書”，使得夫妻雙方通過虛假離婚并提供證據(jù)證明僅為個人債務(wù)等為由逃避共同債務(wù)，損害債權(quán)人的合法權(quán)益。

（三）為騙取社會救助金而虛假離婚

同政府的拆遷補(bǔ)償安置一樣，社會救濟(jì)金的發(fā)放多以戶為單位，部分夫妻通過辦理離婚手續(xù)分裂為兩戶，因其都符合社會最低保障的要求，可以領(lǐng)取兩份低保救助金。對于虛假離婚的雙方來說，離婚并不影響他們共同生活的狀態(tài)，反而能帶來更多財(cái)富。

總的來說，通謀虛假離婚之所以愈演愈烈根本原因在于兩點(diǎn)：一方面，在我國辦理離婚無成本，當(dāng)事人不需要花費(fèi)過多金錢及時間，只要證明感情破裂且在財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)方面達(dá)成一致即能辦理離婚，婚姻登記機(jī)關(guān)只對申請材料進(jìn)行形式審查，并不能探明雙方不存在真實(shí)離婚的目的，難以防止虛假離婚的產(chǎn)生；另一方面，誘導(dǎo)虛假離婚的原因多為爭取更多的財(cái)產(chǎn)利益，而財(cái)產(chǎn)利益多以家庭（或“戶”）為單位分配。“家庭”一詞不是法律專業(yè)術(shù)語，家庭不具有民事法律關(guān)系中獨(dú)立的法律人格和相應(yīng)的權(quán)利能力、行為能力，不能成為所有權(quán)或其他物權(quán)的主體。家庭所分得的財(cái)產(chǎn)利益根本上歸屬于家庭成員共有或者單獨(dú)所有，所以以家庭為單位制定法規(guī)政策必然不周全，容易造成漏洞。

三、虛假離婚效力認(rèn)定

我國《婚姻法》賦予當(dāng)事人絕對的離婚自由權(quán)，只要是自愿離婚的便能被準(zhǔn)許。當(dāng)事人可以選擇協(xié)議離婚或者訴訟離婚的方式：協(xié)議離婚的當(dāng)事人須對離婚及財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題達(dá)成一致，訴訟離婚的經(jīng)法院調(diào)解后仍堅(jiān)持離婚的會被判決離婚，后須向婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚，經(jīng)審核查明后發(fā)給離婚證。但通謀虛假離婚的當(dāng)事雙方實(shí)際上并沒有結(jié)束婚姻關(guān)系的內(nèi)心真意，離婚只是實(shí)現(xiàn)其特定目的的手段，那么對虛假離婚效力也應(yīng)當(dāng)按照一般離婚來確定么？理論和實(shí)踐對此也有爭議。

（一）虛假離婚效力的理論爭議

在理論探討過程中，對虛假離婚效力認(rèn)定有三種聲音：有效說、無效說和可撤銷說。

持有效說的學(xué)者認(rèn)為，婚姻的維持和解除應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的意愿，法律不應(yīng)過多干涉；只要雙方在自愿、平等、自由的基礎(chǔ)上達(dá)成解除婚姻關(guān)系的合意都應(yīng)當(dāng)被法律認(rèn)可，至于當(dāng)事人的內(nèi)心真意如何在所不問。這是在“形式意思主義”指導(dǎo)下形成的觀點(diǎn)，即判斷意思表示的效力僅從客觀形式上出發(fā)，作出意思表示的隱藏動機(jī)不在考慮范圍之內(nèi)。有效說觀點(diǎn)下認(rèn)為，虛假離婚的雙方已經(jīng)離婚，其身份關(guān)系發(fā)生變更，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)原理，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受到離婚過程中達(dá)成的關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等約定的拘束。有效說目前成為主流觀點(diǎn)，但其缺陷在于其正好符合虛假離婚當(dāng)事人的預(yù)期，不但不能有效規(guī)制虛假離婚行為，反而助長氣焰。

持無效說的學(xué)者認(rèn)為，夫妻雙方缺少永久解除婚姻關(guān)系的真實(shí)意思表示，且其夫妻感情沒有徹底破裂，不滿足訴訟或協(xié)議離婚的要件，不能使婚姻歸于消滅。學(xué)者史尚寬有言：“為了達(dá)到其他目的而虛偽離婚且有合意者，為假裝離婚，在理論上應(yīng)屬無效。”無效說的觀點(diǎn)是在“實(shí)質(zhì)意思主義”指導(dǎo)下形成的，即意思表示的效力判斷要側(cè)重于表意人的內(nèi)心真意，與此不相符的意思表示效力具有瑕疵。無效說認(rèn)為，虛假離婚的雙方并沒有離婚，夫妻身份關(guān)系仍存續(xù)。這是受到民事法律規(guī)定通謀虛假行為應(yīng)屬無效的影響，忽略了虛假離婚行為涉及婚姻登記機(jī)關(guān)公示的身份關(guān)系變更這一重點(diǎn)，形成與公示內(nèi)容不相符的狀態(tài)，造成婚姻登記的無序與混亂，因此無效說受到較多抨擊。

持可撤銷說的學(xué)者認(rèn)為，同脅迫婚姻一樣，虛假婚姻屬于不自由的婚姻，若承認(rèn)其有效不利于婦女兒童利益的保護(hù)，反之則不利于家庭社會和諧穩(wěn)定，故賦予受害一方撤銷權(quán)，允許其在法定期間內(nèi)為保護(hù)自身權(quán)益使虛假離婚的合意歸于無效。但因虛假離婚是雙方合意下共同實(shí)施的欺騙行為，不存在明顯的受害一方，根據(jù)誠實(shí)信用的基本原則，再賦予其中一方撤銷權(quán)并不恰當(dāng)。

（二）虛假離婚效力的實(shí)踐處理

我國《婚姻法》第10條和第11條涉及婚姻效力的規(guī)定，但虛假婚姻并不在其中；1994年的《婚姻登記條例》中，曾有關(guān)于當(dāng)事人采用虛假材料等騙取登記機(jī)關(guān)解除婚姻關(guān)系的，離婚無效且收回離婚證，并處以200元以下的罰款的規(guī)定，但2004年的新《婚姻登記條例》為最大限度貫徹離婚自由原則刪除了這一條，此后婚姻法的司法解釋及制定中的《民法典·婚姻家庭編》（草案）均未涉及關(guān)于虛假離婚效力的規(guī)定。在民事一般法律中僅規(guī)定違背公序良俗的、虛假通謀的法律行為無效，但考慮到身份關(guān)系的特殊性，一般不能直接援引《民法通則》《民法總則》相關(guān)條款直接認(rèn)定虛假離婚的效力。

司法實(shí)踐中處理虛假離婚糾紛的，雖未表明對離婚效力的認(rèn)定，但都按照有效說的觀點(diǎn)作出裁決。如劉某訴周某婚后財(cái)產(chǎn)糾紛一案中，原告認(rèn)為其與被告為躲避國家將要征收高額的房產(chǎn)稅而虛假離婚，分割共同房產(chǎn)，后被告不復(fù)婚且與別人結(jié)婚，要求法院確認(rèn)虛假離婚協(xié)議因損害國家利益而無效。法院雖沒有明確表明其關(guān)于虛假離婚的態(tài)度，但通過將案由確定為婚后財(cái)產(chǎn)糾紛、原告沒有證據(jù)證明其并不是真正想離婚、國家尚未征收房產(chǎn)稅所以離婚并不損害國家利益駁回了原告的訴訟請求，默認(rèn)原被告的婚姻關(guān)系已經(jīng)解除。雖然案件依據(jù)上述理由裁決于法有據(jù)，但不能說是合理恰當(dāng)?shù)?。正如上文提及的，認(rèn)可虛假離婚有效，給更多人借通謀虛假離婚方式謀取不正當(dāng)利益提供保護(hù)傘，使得婚姻的神圣與國家公權(quán)力機(jī)關(guān)的威信一文不值，所以針對通謀虛假離婚的法律規(guī)制勢在必行。

四、虛假離婚法律規(guī)制

在法律和道德的約束框架內(nèi)，婚姻的成立和消亡原本以單純的情感因素為考量依據(jù)，但是通謀虛假離婚行為的出現(xiàn)使得婚姻本質(zhì)被玷污，原本“執(zhí)子之手，與子偕老”的浪漫承諾被打上利益博弈的標(biāo)簽，為了追求經(jīng)濟(jì)目的而肆意地毀壞婚姻、破壞家庭穩(wěn)定與社會和諧。泛濫的虛假離婚現(xiàn)象一次次挑戰(zhàn)著法律底線，僅靠道德批判而法律對此仍束手無策的話，我國的婚姻制度將受到極大沖擊，社會公正名存實(shí)亡。虛假離婚的法律規(guī)制基本思路便是從提高離婚成本和完善相關(guān)法規(guī)政策兩個角度，采取措施遏制夫妻雙方通過通謀虛假離婚謀取不正當(dāng)利益的現(xiàn)象再發(fā)生。

（一）提高虛假離婚的成本

所謂提高離婚成本，并不是支持行政機(jī)關(guān)在處理離婚申請時征收一定的費(fèi)用，而是讓婚姻登記機(jī)關(guān)針對理離婚申請?jiān)O(shè)置必要的程序事項(xiàng)，適度增加離婚的難度。

1.設(shè)置離婚審查期

按照目前《婚姻法》，婚姻登記機(jī)關(guān)在處理離婚申請時進(jìn)行形式審查，并適當(dāng)詢問是否自愿離婚，關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等重大問題是否達(dá)成一致后便會頒發(fā)離婚證，宣布婚姻關(guān)系解除。若借鑒國外普遍接受的結(jié)婚審查期做法，法律規(guī)定必要的離婚審查期，婚姻登記機(jī)關(guān)在接收離婚申請后對申請材料進(jìn)行形式審查，并在統(tǒng)一的信息共享平臺作出公示，因離婚屬于個人隱私范疇，公示的內(nèi)容主要圍繞財(cái)產(chǎn)屬性與分割，為當(dāng)事人的債權(quán)人盡早發(fā)現(xiàn)債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況變化提供便利。公示期一般為三十天，期滿后無債權(quán)人異議的發(fā)給離婚證，正式結(jié)束夫妻關(guān)系。

2.將虛假離婚行為納入婚姻登記失信行列

2018年2月國家發(fā)改委等31個中央部門聯(lián)合簽署了《關(guān)于婚姻登記嚴(yán)重失信當(dāng)事人開展聯(lián)合懲戒的合作備忘錄》，將嚴(yán)重違反《婚姻法》和《婚姻登記條例》的婚姻登記當(dāng)事人納入失信行列并給予聯(lián)合懲戒措施。通謀虛假離婚也應(yīng)當(dāng)被納入其中，若發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人存在虛假離婚的情形，由民政部門將其信息報(bào)送給簽署備忘錄的部門，在涉及個人招聘錄用、從業(yè)資格、職務(wù)晉升、房屋購買等多個領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行適當(dāng)懲戒處罰，借助行業(yè)自律規(guī)范彌補(bǔ)法律規(guī)范的不足，將婚姻誠信納入社會信用體系中來，遏制擬通過虛假離婚追求利益的不正之風(fēng)。

3.開展針對虛假訴訟罪的普法宣傳

當(dāng)事人若通謀虛假采取訴訟離婚的方式解除婚姻關(guān)系的，屬于以捏造的事實(shí)提起民事訴訟，致使人民法院基于捏造的事實(shí)作出裁判文書的情形，構(gòu)成我國《刑法》規(guī)定的虛假訴訟罪，應(yīng)當(dāng)依法處以刑事責(zé)任。以訴訟的方式虛假離婚，欺騙司法機(jī)關(guān)的裁決謀取不正當(dāng)利益，妨害司法秩序并侵害他人的合法權(quán)益的行為并不能一直逍遙法外，一旦構(gòu)成虛假訴訟罪，將要承擔(dān)刑事責(zé)任，與謀求的經(jīng)濟(jì)利益相比得不償失。虛假訴訟罪早被寫入《刑法》，但是很多人因不知道虛假離婚的惡劣后果而無所畏懼，所以開展相關(guān)宣傳普法活動非常必要。

（二）完善相關(guān)法規(guī)政策

如前所述，目前我國關(guān)于房屋限購、社會救助金發(fā)放等法規(guī)政策有不合理之處，給有心人提供了借助虛假離婚方式牟取本不屬于自己利益的可趁之機(jī)。

1.限購等房地產(chǎn)政策的合憲性審查

住房限購的政策是各地方政府在中央文件的指導(dǎo)下作出的規(guī)范性法律文件，其性質(zhì)應(yīng)為抽象性行政行為。鑒于我國《行政訴訟法》規(guī)定抽象行政行為一般不可訴，僅能在審查具體行政行為時附帶審查，所以行政相對人不能針對限購政策中的不合理之處提出行政訴訟；此外，房屋限購等政策直接干涉到公民的自由交易和遷徙的權(quán)利，違背憲法規(guī)定的平等原則和保障人權(quán)原則，間接催生當(dāng)事人實(shí)施虛假離婚的動機(jī)和對婚姻自由的濫用，因此限購等房地產(chǎn)政策有違反憲法的趨勢，對其展開合憲性審查非常必要。

2.以個人為單位發(fā)放補(bǔ)助金

我國房地產(chǎn)政策及社會救助法律法規(guī)多以家庭為單位發(fā)放補(bǔ)助金，因家庭不是適格的民事法律關(guān)系主體，家庭所分得的財(cái)產(chǎn)必須再次分配給具體的家庭成員才能落實(shí)完整的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；家庭沒有標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)模大小，三口之家或者四世同堂均能成為一戶，所以法規(guī)政策采用的“家庭”單位與民事法律以“人”為單位不能完美銜接，所以建議政府在發(fā)放社會救助金、拆遷安置補(bǔ)償金時以個人為單位，合理設(shè)置補(bǔ)助金額杜絕拆戶分錢的不良風(fēng)氣。

綜上，在房地產(chǎn)政策等影響下通謀虛假離婚行為屢禁不止，給家庭與社會穩(wěn)定和諧帶來隱患。關(guān)于虛假離婚的效力認(rèn)定眾說紛紜，盡管有效說已經(jīng)廣受認(rèn)可，但是效力認(rèn)定不是根本目的，如何遏制虛假離婚現(xiàn)象才是重點(diǎn)。鑒于虛假離婚行為多由離婚成本低和法規(guī)政策不完善兩大因素誘導(dǎo)形成，從上述兩個切入點(diǎn)探尋法律規(guī)制措施是較為合理的路徑選擇。通過設(shè)置離婚審查期、將虛假離婚納入失信記錄和宣傳虛假訴訟罪等方式提高虛假離婚的成本，對潛在擬采取虛假離婚方式牟取不正當(dāng)利益的當(dāng)事人予以威懾，使其打消虛假離婚的念頭；通過對助長虛假離婚的相關(guān)法規(guī)政策予以完善優(yōu)化，使法規(guī)政策于法有據(jù)、于理可依，便于其貫徹落實(shí)，徹底扼殺虛假離婚的生存環(huán)境。