夏思禹 魏風(fēng)

關(guān)鍵詞金融創(chuàng)新 非法集資 模式更新 預(yù)防措施

一、非法集資類案件新模式之典型個(gè)案

非法集資類案件，具體指涉及《刑法》第一百九十二條與第一百七十六條規(guī)定的集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪。集資詐騙罪強(qiáng)調(diào)行為人主觀上有明確的非法占有目的且無歸還意圖;而非法吸收公眾存款罪更傾向于行為人采取非法手段臨時(shí)占用資金。后者相較于前者而言適用范圍更為寬泛，在司法實(shí)踐中，為了確保了違法犯罪行為得到應(yīng)有的懲治，一些證據(jù)不足以支撐集資詐騙罪主觀方面構(gòu)成要件的案件往往會(huì)向非法吸收公眾存款罪靠攏。

近年來，非法吸收公眾存款罪案件占比越來越高，而集資詐騙罪案件無明顯變化，主要原因是非法集資類案件的模式與手段都出現(xiàn)了新的變化，使得案件更難向集資詐騙罪構(gòu)成要件上靠攏。

下文介紹三種不同偽裝方式的非法集資典型個(gè)案。

（一）案例一：朱某某、郭某某等3人非法吸收公眾存款案

2011年11月，朱某某在無任何資金的情況下，以某甲公司名義致函某區(qū)人民政府謊稱準(zhǔn)備了7億資金用于某地塊建設(shè)動(dòng)遷安置房項(xiàng)目建設(shè)并成功摘牌，后與某區(qū)規(guī)土局簽訂了《國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》。同時(shí)朱某某經(jīng)預(yù)謀設(shè)立了某投資中心，采用承諾支付固定8.5%～9%的投資回報(bào)，公開對(duì)外招攬合伙人招募資金的方式，先后發(fā)售了三期名為“上海某區(qū)動(dòng)遷保障房項(xiàng)目”的私募基金，共計(jì)招攬251人入伙，非法吸收資金人民幣3億多元。其后，朱某某多次采用同樣手法，與郭某某、孫某某等人合謀，采用承諾支付固定9%～13%的投資回報(bào)，公開對(duì)外招攬合伙人募集資金的方式，先后發(fā)售了多期名為“某保障房項(xiàng)目建設(shè)基金”及“某保障房項(xiàng)目債權(quán)投資基金”的私募基金，共計(jì)招攬630余人入伙，非法吸收資金人民幣13億余元。

（二）案例二：韓某某涉嫌非法吸收公眾存款案

2013年3月，韓某某注冊(cè)了某甲公司與某乙公司，開設(shè)了8家線下門店，通過向私募基金行業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站提交材料，完成備案后獲得兩家公司的私募牌照。韓某某以投資養(yǎng)老院、線上教育等項(xiàng)目為由，向社會(huì)不特定人群非法集資，以私募牌照和私募基金為幌子，實(shí)質(zhì)是銷售理財(cái)產(chǎn)品，并許諾高額年化收益8.10%，共計(jì)招攬了8000余人進(jìn)行投資，非法吸收存款金額51億余人民幣。

（三）案例三：劉某某涉嫌非法吸收公眾存款案

2015年5月，劉某某注冊(cè)成立某甲公司，與多家有資金需求的項(xiàng)目方簽訂委托融資服務(wù)協(xié)議，同時(shí)讓項(xiàng)目方出具重大利好的承諾書，并掛在其公司設(shè)立的互聯(lián)網(wǎng)眾籌界網(wǎng)站，夸大盈利預(yù)期的虛假宣傳，以出讓項(xiàng)目方部分股權(quán)的方式，承諾按股權(quán)比例分紅方式進(jìn)行眾籌，誘使投資人認(rèn)購(gòu)項(xiàng)目方出讓的部分股權(quán)。該公司發(fā)布的眾籌項(xiàng)目共計(jì)26個(gè)，涉及投資人413人，實(shí)際融資2000萬余元，眾籌資金實(shí)際發(fā)放項(xiàng)目方合計(jì)1200萬余元。

二、新型非法集資模式之辨析

（一）合伙與非法集資行為的區(qū)別

合伙是一種經(jīng)營(yíng)行為。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。在非法集資行為中，為了吸引更多的投資者參與，有限合伙人通常都會(huì)多于50人，在出售份額的過程中，對(duì)投資人亦不進(jìn)行任何審查。雖然條文列明有限合伙人以其投資額為限享受收益、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但投資人更多的是倚重收益以及到期可回購(gòu)份額，而回購(gòu)份額只是另一種意義上的還本付息。從資金流向看，投資人資金均會(huì)進(jìn)入第三方平臺(tái)，與合伙企業(yè)明顯相悖。

（二）私募與非法集資行為的區(qū)別

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定，合法合規(guī)的私募基金：

1.證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)登記備案。

2.募集僅面向合格投資者。

3.不得通過公開方式募集、承諾回報(bào)。

4.要求保障資金獨(dú)立及財(cái)產(chǎn)安全。

所謂合格投資者，是指具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合相關(guān)凈資產(chǎn)、年收入標(biāo)準(zhǔn)的單位和個(gè)人。在非法集資行為中，僅通過設(shè)置投資門檻對(duì)客戶加以限制，沒有系統(tǒng)的調(diào)查，未在實(shí)質(zhì)上對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力及承受能力進(jìn)行考察，導(dǎo)致基金面向不特定的社會(huì)群體。為了快速、大量吸收資金，非法集資行為也必然會(huì)采用公開募集、承諾回報(bào)的方式。

（三）眾籌與非法集資行為的區(qū)別

股權(quán)眾籌是指公司出讓一定比例的股份，面向普通投資者。投資者通過出資入股公司，獲得未來收益。眾籌與非法集資有一共同特點(diǎn)那就是都具有公開性。二者的區(qū)別在于，非法集資通常會(huì)讓企業(yè)代持股權(quán)，而不是按照協(xié)議或出資比例分配。股權(quán)由企業(yè)公司代持導(dǎo)致投資人無法在工商登記中予以體現(xiàn)。此外，預(yù)期收益只是體現(xiàn)于合同中和對(duì)外的一種說辭，實(shí)質(zhì)依然是固定收益的模式。

三、對(duì)非法集資類案件轉(zhuǎn)型造成影響的環(huán)境因素分析

（一）行政因素

2018年，“資管新規(guī)”落地，支付行業(yè)“客戶備付金集中繳存”“互聯(lián)網(wǎng)金融逾期催收公約”“打擊廢逃債”等監(jiān)管政策相繼發(fā)布，鎖死了非法集資在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的空間，無法再肆意地依托互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)發(fā)展初期準(zhǔn)入資格低、審查寬松、監(jiān)管不到位等條件牟取非法利益。面臨日益嚴(yán)格的行政監(jiān)管壓力，非法集資者對(duì)經(jīng)營(yíng)模式進(jìn)行調(diào)整，跳出逐步規(guī)范化的P2P模式，進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)金融還未觸及的其他金融行業(yè)。

（二）司法因素

司法機(jī)關(guān)對(duì)于涉眾型非法集資類案件的打擊力度自“三大攻堅(jiān)戰(zhàn)”命令下達(dá)以來，達(dá)到了史無前例的高峰，作為三大攻堅(jiān)戰(zhàn)之首的防范化解重大金融風(fēng)險(xiǎn)，更是重中之重，不容懈怠。相關(guān)條例的出臺(tái)、各大平臺(tái)的自查、經(jīng)偵部門的稽查，帶來了極大的司法壓力。非法集資者迫切的想要對(duì)其犯罪核心本質(zhì)進(jìn)行偽裝，妄圖通過這種方式在繼續(xù)以違法行為謀取利益的同時(shí)躲避司法審判與刑事制裁。

（三）社會(huì)因素