李見貴

（山東署華律師事務所,山東 臨沂 276000）

隨著公司治理體系的不斷完善和國內資本市場的不斷發(fā)展，我國公司的股權集中度呈現(xiàn)逐步降低的趨勢。但是，與國外公司相比，我國上市公司的股權結構依然保持較高的集中度，特別是少數(shù)股東在其中擁有很高的持股比例。對于股權集中型上市公司而言，在公司治理體系中實際上存在著包括中小股東與控股股東之間、控股股東與董事會之間、董事會與經理層之間等多層委托—代理關系。在控股股東主導的公司治理實踐中，存在兩個均衡的結果：控股股東監(jiān)督，中小股東搭便車；控股股東侵占中小股東權益。這表明，控股股東與中小股東之間既存在著利益一致性又存在著利益沖突。那么該如何設計控股股東與中小股東之間的治理機制，以充分發(fā)揮控股股東治理的積極作用并盡量減少其消極作用？如何通過機制設計保證中小股東的權益不受到侵占？學者們一般都從中小股東權益受侵害的形式、中小股東權益應當受到保護的理論基礎、進一步完善中小股東權益保護的措施等方面進行探討，并且提出通過規(guī)范中小股東行使權力的保障制度、經濟利益的保護制度和司法救濟制度等來保護中小股東權益。

一、分析大股東利用關聯(lián)交易的主要手段—以ST華澤為例

（一）通過關聯(lián)方操縱利潤ST華澤很可能通過貿易調節(jié)利潤。其被監(jiān)管部門要求整改的內容之一就是：ST華澤對外公布的2014年的年報當中，冶煉類硫酸鎳的營業(yè)收入和營業(yè)成本金額錯誤，其中包含了貿易類硫酸鎳的營業(yè)收入和營業(yè)成本。修正前有色金屬冶煉營業(yè)收入87147.97萬元,修正后55590.22萬元,虛增比例高達56.77%；修正前有色金屬冶煉營業(yè)成本60425.88萬元、修正后33362.84萬元,虛增比例高達81.12%；修正前的毛利率為30.66%,修正后為39.98%。調整的金額一分不差地計入貿易業(yè)務,看上去對財務沒有任何影響。其實,在進行行業(yè)對比的時候,看上去ST華澤毛利率與行業(yè)差不多,但扣除了毛利率很低的貿易業(yè)務之后,其毛利率水平遠遠超過了的平均行業(yè)水平。（二）采用資產租賃和委托經營業(yè)務輸送利益2015年7月21日,ST華澤公告稱,其下屬的全資子公司——陜西華澤公司擬在印尼“開展鎳基新材料”項目；陜西華澤的全資子公司——青海鑫澤新材料有限公司擬在青海投資建設“鎳基鎂基新材料綜合回收利用”項目。由于公司的自有資金主要用于運營方面,資本性資金不足,所以擬委托關聯(lián)方——星王控股公司承擔上述兩個項目的建設,項目建設所需的資金也是由星王控股公司自行募集。在項目完成驗收后,對于項目參與各方在項目建設過程中形成的權益,公司將會通過發(fā)行股權以及發(fā)放現(xiàn)金的方式進行回購。按公司的預計,這兩個項目總投資額高達122.10億元,可產生30.91億元的凈利潤,這樣大投入高回報的項目還是很罕見的。從這一事件中我們不難發(fā)現(xiàn)，華澤的控股股東利用關聯(lián)交易致使公司利益受到嚴重損害。（三）資產重組資產重組是指企業(yè)與企業(yè)外部的經濟主體進行的，對企業(yè)資產的分布狀態(tài)進行重新組合、調整和配置的過程。資產重組也是上市公司人為的操縱公司利潤的主要方法。資產重組的基本方式包括收購兼并、股權轉讓、資產剝離、所擁有的的股權出售、資產置換。在控股股東的操控之下，將ST華澤公司的優(yōu)質資產用一個較低的價格以出售或者置換的方式歸于其自己公司的名下，而將自己公司擁有的預期難以收回投資額的劣質資產以出售或者置換的方式歸于ST華澤名下，在此過程中，不僅避免了自己的投資損失，還有可能在此過程中獲得一定的收益。

二、如何有效的保護中小股東的利益

（一）完善上市公司的內部治理結構

上市公司的內部治理結構設置是否合理，直接影響著上市公司的實際控制人的行為，“一股獨大”的局面是造成非公允的關聯(lián)交易發(fā)生的根本原因。治理結構涉及股東大會、董事會、監(jiān)事會和經理層，應該按照法律法規(guī)的相關規(guī)定，嚴格遵守決策機構、執(zhí)行機關、監(jiān)督機構相互獨立、權責明確、相互制衡的原則，明確每個機構的權責范圍、工作程序等。

（二）完善市場監(jiān)管制度

關聯(lián)方信息披露不完整、財務數(shù)據(jù)造假是隱藏非公允的關聯(lián)交易的重要途徑?，F(xiàn)行的制度還有很多不足之處，如何有效的防止上市公司與承接該公司審計業(yè)務的會計師事務所合謀發(fā)布失真的財務報表是目前急需解決的問題。所以當務之急便是要建立一個有效的市場監(jiān)管制度，能夠有效的保證會計師事務所的獨立性，便可以及時的暴露出上市公司存在的問題，及時向社會公眾發(fā)布相關信息，可以及時止損，有效的防范更大的損害中小股東利益的事情的發(fā)生。

（三）股權性質與大股東利益侵占

中國證券市場建立之初是由大型國有企業(yè)剝離優(yōu)質資產改組上市的,這在一定程度上體現(xiàn)了中國上市公司國有股一股獨大的獨特現(xiàn)象。雖然經過多次的減持以及浩浩蕩蕩的股權分置改革,卻仍然無法改變中國證券市場國有股一股獨大的現(xiàn)象。由此導致的控股股東與上市公司長期在人員、資產和財務方面出現(xiàn)交叉,國有股東對上市公司的經營效率缺乏有效的監(jiān)督,對經營者的激勵較小,由此造成的代理成本增大,導致上市公司治理效率低,小股東權益嚴重受損。因此,本文提出第三個假設H3：第一大股東的股權為國有時,對中小股東的侵害程度更大。

結語：

在我國目前的證券市場上，由于信息不對稱等種種因素，市場上控股股東侵占中小股東利益的事情層出不窮，這也就暴露出來我國目前的證券市場體系還尚不完備，還需要進一步的完善。