□ 田浩楠 銅川市市場監(jiān)督管理局

案情簡介

A市市場監(jiān)督管理局執(zhí)法人員對轄區(qū)內(nèi)B商店（持有有效《食品經(jīng)營許可證》）進行現(xiàn)場檢查時發(fā)現(xiàn)，在該店冷凍冰柜內(nèi)存放有用透明塑料袋密封包裝的雞翅5袋，其標簽標示有名稱、產(chǎn)地、生產(chǎn)者名稱、保質期、貯存條件、配料（雞翅）、凈含量（2.5kg）、質量等級等內(nèi)容，但未標示生產(chǎn)日期。經(jīng)調(diào)查，該批雞翅是B商店從轄區(qū)內(nèi)C公司購進的，共10袋，已銷售5袋，但C公司未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可。

觀點分歧

第一種觀點認為，雞翅是預先定量（2.5kg/袋）包裝在包裝材料中的食品，依據(jù)《食品安全法》第一百五十條“預包裝食品的含義”規(guī)定，雞翅屬于預包裝食品，B商店涉嫌經(jīng)營未標示生產(chǎn)日期的預包裝食品，其行為違反了《食品安全法》第六十七條第一款第一項的規(guī)定，應依據(jù)《食品安全法》第一百二十五條第一款第二項的規(guī)定給予處罰。同時，C公司涉嫌未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，其行為違反了《食品安全法》第三十五條第一款規(guī)定，也應依據(jù)《食品安全法》第一百二十二條第一款的規(guī)定給予相應處罰。

第二種觀點認為，雞翅是在農(nóng)業(yè)活動中獲得的經(jīng)過切割、冷凍、包裝等加工工序，未改變其基本自然性狀和化學性質的產(chǎn)品，依據(jù)《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第五十七條“食用農(nóng)產(chǎn)品的含義”規(guī)定，雞翅屬于食用農(nóng)產(chǎn)品，B商店涉嫌銷售未標示生產(chǎn)日期的食用農(nóng)產(chǎn)品，其行為違反了《辦法》第三十二條第二款的規(guī)定，應依據(jù)《辦法》第五十二條的規(guī)定給予警告處罰。C公司切割、冷凍、包裝雞翅不屬于食品生產(chǎn)行為，生產(chǎn)銷售食用農(nóng)產(chǎn)品不需要取得許可，不應對其處罰，但C公司涉嫌生產(chǎn)銷售未按規(guī)定標明生產(chǎn)日期的食用農(nóng)產(chǎn)品的案件線索應向轄區(qū)內(nèi)農(nóng)業(yè)行政部門進行移交。

作者評析

筆者贊同第二種觀點，理由如下。

①上述產(chǎn)品雞翅屬于食用農(nóng)產(chǎn)品

首先，依據(jù)《辦法》第五十七條“食用農(nóng)產(chǎn)品的含義”規(guī)定，食用農(nóng)產(chǎn)品必須從農(nóng)業(yè)活動中獲得。農(nóng)業(yè)活動包括種植、養(yǎng)殖、采摘、捕撈等傳統(tǒng)活動，也可以是設施農(nóng)業(yè)、生物工程等現(xiàn)代農(nóng)業(yè)活動，不論是工業(yè)化集中養(yǎng)殖，亦或是農(nóng)民個人養(yǎng)殖，禽類養(yǎng)殖顯然屬于農(nóng)業(yè)活動。

其次，依據(jù)《辦法》第五十七條“食用農(nóng)產(chǎn)品的含義”規(guī)定，食用農(nóng)產(chǎn)品可以是從農(nóng)業(yè)活動中獲得的鮮活禽類，也可以是經(jīng)過切割、冷凍、包裝等初級加工后未改變其基本自然性狀和化學性質的產(chǎn)品。將活雞屠宰后，通過切割、冷凍、包裝等“物理性”工序制成的雞翅，雖改變原自然狀態(tài)，但構成成分未發(fā)生變化，仍屬于食用農(nóng)產(chǎn)品。

第三，禽肉未納入《食品生產(chǎn)許可分類目錄》。上述食品的配料表中僅包含雞翅，無其它配料，雞翅未經(jīng)過熱加工、發(fā)酵、預制調(diào)理、腌臘等加工工序，未改變其自然性狀和化學性質，仍屬于食用農(nóng)產(chǎn)品。

②上述產(chǎn)品雞翅是經(jīng)包裝后的食用農(nóng)產(chǎn)品，而非預包裝食品，二者的標簽標識有不同規(guī)定

其一，對食用農(nóng)產(chǎn)品進行包裝，不改變食用農(nóng)產(chǎn)品的本質屬性。市場中，一些食用農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營者為迎合消費者的消費習慣和心理，對食用農(nóng)產(chǎn)品進行簡易包裝，或制作成精致包裝進行銷售，這些市場銷售行為并不影響產(chǎn)品屬于食用農(nóng)產(chǎn)品的本質屬性。《食品安全法》第六十六條規(guī)定，“進入市場銷售的食用農(nóng)產(chǎn)品在包裝、保鮮、貯存、運輸中使用保鮮劑、防腐劑等食品添加劑和包裝材料等食品相關產(chǎn)品，應當符合食品安全國家標準?！北緱l規(guī)定實際上是從法律上承認了食用農(nóng)產(chǎn)品包裝的合法性，但前提是包裝材料應符合食品安全國家標準?！妒称匪幤繁O(jiān)督管理總局關于食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質量安全監(jiān)督管理有關問題的通知》(食藥監(jiān)食監(jiān)二〔2016〕72號)中明確規(guī)定“銷售食用農(nóng)產(chǎn)品可以不進行包裝”，所以判斷產(chǎn)品是否屬于食用農(nóng)產(chǎn)品并不取決于是否帶有包裝。

其二，《食品安全法》第六十七條、《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》（GB 7718-2011）規(guī)定了預包裝食品包裝上應當有標簽，而標簽應當標明產(chǎn)品標準代號、生產(chǎn)許可證編號等內(nèi)容，而生產(chǎn)食用農(nóng)產(chǎn)品不需要取得生產(chǎn)許可，沒有產(chǎn)品標準。所以《食品安全法》第六十七條及GB 7718-2011中所指的預包裝食品不包括食用農(nóng)產(chǎn)品。

其三，《農(nóng)產(chǎn)品質量安全法》第二十八條，《辦法》第三十二條，《食用農(nóng)產(chǎn)品包裝和標識管理辦法》第十條均對食用農(nóng)產(chǎn)品標簽標示的內(nèi)容有明確規(guī)定，對食用農(nóng)產(chǎn)品標簽標識的管理應當遵從其規(guī)定，市場監(jiān)管部門在日常執(zhí)法實踐中，應當按照相關法律及部門規(guī)章中規(guī)定的執(zhí)法主體對食用農(nóng)產(chǎn)品進行監(jiān)督管理。

③分割、冷凍、包裝食用農(nóng)產(chǎn)品不屬于食品生產(chǎn)行為，生產(chǎn)銷售食用農(nóng)產(chǎn)品不需要取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可

判斷某行為是否屬于食品生產(chǎn)行為，首先需要判斷生產(chǎn)的最終產(chǎn)品是否屬于食品。C公司分割、冷凍、包裝的雞翅未改變其自然性狀和化學性質，最終產(chǎn)品仍是食用農(nóng)產(chǎn)品，故該行為不屬于食品生產(chǎn)行為?！妒称匪幤繁O(jiān)管總局辦公廳關于冷凍速凍畜禽肉生產(chǎn)許可問題的復函》(食藥監(jiān)辦食監(jiān)一函〔2014〕309號)中明確規(guī)定，“牛、羊、豬等畜禽肉經(jīng)過分割、冷凍（速凍）、包裝等簡單加工，該類產(chǎn)品仍為農(nóng)產(chǎn)品，不屬于食品范圍，對該類農(nóng)產(chǎn)品不實施食品生產(chǎn)許可管理”；《食品安全法》第三十五條第一款明確規(guī)定，“銷售食用農(nóng)產(chǎn)品不需要取得許可”，故C公司生產(chǎn)銷售食用農(nóng)產(chǎn)品不需要取得許可，不應依據(jù)《食品安全法》第一百二十二條規(guī)定對其進行處罰?！掇r(nóng)產(chǎn)品質量安全法》第二十八條明確規(guī)定“農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)銷售的農(nóng)產(chǎn)品應當按照規(guī)定標明產(chǎn)品的品名、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、生產(chǎn)日期、保質期、產(chǎn)品質量等級等內(nèi)容”，故C公司涉嫌生產(chǎn)銷售未按規(guī)定標明生產(chǎn)日期的食用農(nóng)產(chǎn)品的案件線索應向轄區(qū)內(nèi)農(nóng)業(yè)行政部門進行移交。

綜上，判斷產(chǎn)品是否屬于食用農(nóng)產(chǎn)品，應從食用農(nóng)產(chǎn)品的含義入手進行分析，結合相關法律、規(guī)章、文件進行綜合判斷。食品種類繁多，在日常執(zhí)法實踐中將食品、食用農(nóng)產(chǎn)品等概念進行清楚區(qū)分，依據(jù)不同法律法規(guī)等規(guī)定作出正確的執(zhí)法判斷，做到有的放矢，不僅能避免執(zhí)法辦案過程中的存在的一些誤區(qū)，減少損失，更能有效提高監(jiān)管效能，進一步加強監(jiān)管。